Прежде всего, на место одной книги вотчинных сделок, куда последние заносились до сих пор дословно, были учреждены две книги: 1) Hauptschuldenbuch и 2) Urlrandenbuch. В первую книгу заносятся теперь лишь существенные моменты сделки и важные для приоритета прав условия записи; во вторую же заносятся все документы, на основании которых право приобретено, и дословно. Так что первая книга получает значение современной ипотечной книги, вторая же - современных вотчинно-ипотечных актов.

Но вместе с тем делается попытка провести для первой книги, ипотечной, табеллярную форму, и при том предметную, что очень важно для обозримости ее. Именно, там образуются рубрики по именьям, и в эти рубрики записываются имена владельцев, способы приобретения владения, обременения его ипотеками и отметки предварительного или протестативного характера*(740).

Когда это деление книг и табеллярная форма их утвердилась в австрийских областях, тогда богемская организация поместных книг представлялась уже отсталой, и в богемско-моравском патенте 1794 г. те же усовершенствования вносятся и в богемские и моравские поместные книги, только еще более изощренные. Именно, прежние Quatornen остаются и впредь, для дословной записи сделок, и только отличаются впредь друг от друга, вместо красок, числами. Лишь те Qxiaternen отменяются, которые и без того уже приходили в упадок*(741). Архив отделяется от собственно Landtafel*(742), так что за последними остаются только функции вотчинно-ипотечного установления*(743).

Но наряду с Quaternen организуется вновь Haupt-Sohuldenbuch, или просто Hauptbuch*(744). В этой последней отводится для каждой особой недвижимости (Realitat) особая рубрика*(745). Особой же или самостоятельной недвижимостью признается всякая недвижимость, которая особой обозначена в кадастре или особо существует в действительности*(746). Таким образом, вотчинно-ипотечная система ставится в тесную связь с кадастром: ,,все, что значится под известной рубрикой в кадастре, получает и в Landtafel особую рубрику". Рубрика ипотечной книги и кадастра совершенно согласны друг с другом*(747). Раз записанная в ипотечную книгу (Hauptbuch и тут означает ипотечную книгу) рубрика остается навсегда неизменной в Landtafel*(748). И впредь Hauptbuch и составляет основу Landtafel. Вещное право на недвижимость приобретается теперь лишь записью его в Hauptbnch, - впрочем, в предположении, что эта запись обосновывается документами, записанными в Landtafel-Quaternon*(749).

В рубрике каждой недвижимости на одном листе указывается наличный владелец*(750), а на другом листе той же рубрики отмечаются все ипотеки и все обязательства таким образом, чтобы весь состав долгового бремени, лежащего на этой недвижимости, можно было обозреть, и чтобы рубрика каждой недвижимости сама собою уже представляла требуемый сторонами экстракт"*(751).

В приложенной к патенту инструкции, обстоятельной и иллюстрированной наглядными образцами, развивается внешняя сторона дела, формуляры записей на различные случаи, и т. д., а также развивается значение института, толкование существенных его начал, канцелярская сторона дела, обычная для ведения вотчинно-ипотечных книг, состав записи в разных случаях и т. д. и т. д. Вся эта сторона дела имеет уже вполне зрелую постановку, отвечающую современным требованиям формального вотчинно-ипотечного права*(752).

3. Именья. В этом отношении действовало все время универсальное начало, что только привилегированные рыцарские именья подлежат записи в Landtafеl и еще некоторые именья свободных лиц, так что Landtafel сохранили приданный им еще в Богемии сословный привилегированный дворянский характер*(753).

Для характеристики именья иногда требуется указание цены его*(754), иногда исключается*(755), но и указанная цена не выдается за достоверную, а только за приблизительную*(756). Измерение имений также некоторыми патентами вовсе исключается*(757). Принадлежности недвижимостей некоторые также исключаются*(758).

4. Лица. В отношении правоспособности к LT. (LT. Fahigkeit) в 18 ст. произошли некоторые изменения. Мы знаем, что в Богемии правоспособность к LT. регулировалась очень стеснительными нормами и стояла в зависимости от подданства, вероисповедания и гражданства лица. Но уже первые патенты*(759), уступая духу времени и потребностям реального кредита, отступают от богемских суровых начал, а за ними либеральные начала проходят и через все значительные последующие патенты*(760). Все эти патенты провозглашают начало, что "доступ к LT. имеет всякий кредитор, без различия состояния". Приобретающий же недвижимость должен инколироваться. Дальше этого, впрочем, дело не пошло в 18 ст.

5. Внешние условия и формы производства у Landtafel.

Тут в 18 ст. произошли некоторые изменения в духе времени и, очевидно, в приспособлении к все более оживающему обороту.

а) Прежде всего, в патентах 18 ст. совершенно не встречается начало обязательной личной явки сторон в установление для совершения записи. Явка только дозволяется*(761), и хотя стороне предоставляется право требовать записи в ее же присутствии, все равно, явка не имеет юридического значения, а разве только фактическое: сторона будет знать,

что все совершено.

b) He требуется более и специальное еще согласие всех интерессентов на запись*(762).

c) Тем строже и пространнее регулируется теперь начало формальных актов, на которых основывается запись*(763). Для того, чтобы требование можно было записать в LT., основывающий его акт должен отвечать следующим требованиям: а) должен содержать точное указание недвижимости, b) causa debendi и т. п., c) открытое выражение полномочия на запись притязания, d) долговое письмо должно быть совершено при двух свидетелях*(764). Но только на основании этих документов и совершается немедленно же окончательная запись права в книгу*(765).

d) Периодические сессии вотчинно-ипотечного установления, по-видимому, сменяются постоянной их деятельностью, как равно и сессии судов (Landrecht).

e) Публичность сессий вотчинно-ипотечных установлений, вероятно, в 18 в. не имела прежних размеров, как не имели ее и заседания судов того времени.

g Но внешний публицитет книг продолжает развиваться. Впрочем, это особенно ясно только для Богемии. Но нет оснований не предполагать этого и для других областей*(766). Прежде всего, по традиции, богемский патент 1794 г. провозглашает начало, что книги доступны осмотру всей публики. И теперь осмотр совершается уже самой публикой, лишь в присутствии чиновника*(767). Но этого способа ознакомления с книгами становится недостаточно, очевидно, вследствие развития оборота. И потребовался способ ознакомления с книгами путем выдачи экстрактов из них*(768); способ был известен и раньше, как исключительная мера*(769), теперь же он становится правилом, и существенно совершенствуется. Началось с того, что в 80-х гг. нижнеавстрийский LT-Registrator Joseph Kesslern поднял вопрос об организации экстрактов из LT.; в ответ на это и последовал Hofdcrеt 6 Oct. 1785*(770); согласно последнему, сторонам выдаются двоякого рода извлечения из ипотечной книги (Tabular-Extrakte) - обстоятельное и суммарное. Патент для Богемии и Моравии 1794 г.*(771) развивает учение и, как будто, следует прусскому уставу 1783 г., хотя и свободно, и с отступлениями. Согласно этому патенту, по требованию сторон, изготовляются экстракты общие или специально до известного поста относящиеся, обстоятельные или суммарные. В отношении всех их проводится начало возможной точности и краткости; в экстрактах не делается никаких ссылок на Quaternen и акты, но помещается перечень постов с точными цифрами; погашенные посты не вносятся, о них делается только отметка: "N - погашен": Эти экстракты выдает регистратор, тогда как выписи из Quatornen, по-прежнему, выдаются только с разрешения суда (Landrccht).

6. Коренные формально-правовые основы режима усовершенствуются за это время, сохраняя прежний своеобразный характер.

а) Публицитет составляет излюбленный предмет предписаний законодателя, хотя и несовершенных, и незаконченных. Подобно богемскому праву, все патенты, изданные в 18 ст., создают вотчинноипотечную систему. Записи подлежат все вещные сделки о недвижимости, имеют ли они предметом собственность*(772), ипотеку*(773) и т. д.*(774), на каком бы титуле права ни покоились*(775), на сделках ли intеr vivos или mortis causa. По правилу, запись признается необходимой для возникновения права*(776). Иногда из начала, что по записи возникает вещное право, делаются точные романтические отступления*(777).

Запись получает абсолютное действие с самого начала, по общему правилу, лишь тогда, когда, при совершении ее или по совершении, на нее последовало открытое согласие (еще новое) обязываемого ею. Когда же согласие не воспоследовало, запись может быть еще оспорена в течение 3 л. 18 нед. должником. Оспаривание предъявляется в старой форме оdроr. И только после молчания должника в течение 3 л. 18 нед. или после ранее данного согласия или отказа от протеста запись получает неприступную крепость, другими словами, абсолютную fides p.*(778).

Срок, в течение которого можно требовать записи, не предписывается; кредитор или приобретатель побуждается к ней своим интересом. Но в особых случаях срок устанавливается; кредиторы наследодателя имеют право записать свои притязания в течение известного срока по вступлении наследника в наследство на наследственные недвижимости, и тогда им не грозит ущерб от ипотек, установленных наследником, хотя бы и ранее записанных*(779).

b) Специалитет ипотеки в отношении недвижимости настойчиво проводится патентами. Запись ипотеки не может состояться, если акт не указывает с точностью обременяемой недвижимости*(780). Но это не исключает открытого установления нескольких ипотек на несколько имений, в обеспечение одного требования (Simultanliypothek)*(781). Специалитет суммы не регулируется.

c) Приоритет записанных прав, по всем патентам, определяется исключительно моментом записи*(782). А чтобы согласить формальную истину с материальной, патенты постепенно приходят к началу, что порядок записей совершается в последовательности, в какой поступают в ипотечное установление просьбы о записи, способные вызвать запись. Более ранние патенты ставили способность прав к записи еще в зависимость от фискальных условий, от взноса пошлины*(783), но позднейшие патенты отказались и от этого условия и поставили запись в зависимость только от свойства акта,

на котором покоится записываемое право*(784).

d) Легалитет, вплоть до конца 18 ст. (по-видимому, вплоть до влияния прусского устава 1783 г.), выступает в патентах с чертами благоразумной умеренности. Вотчинное установление не пассивно, оно исследует правомерность записываемого отношения, прежде чем совершить запись, что естественно в виду придания записи свойств ficles publica*(785). В конце же 18 ст., в богемской инструкции, легалитет, в духе того времени, вырождается в настоящую опеку власти над подданными.

7. Цессии записанных ипотечных требований не подлежат безусловно записи, для действительности перехода прав; но, в виду некоторых удобств, патенты регулируют и их запись; когда право обошло несколько рук и предъявляется последним управомоченным к записи, тогда просьба указывает всех посредствующих приобретателей; в ипотечную книгу заносится только наличный управомоченный, посредствующие же управомоченные, как равно и все акты, оправдывающие промежуточные переходы права, заносятся в Quaterntm (вопрос регулируется только в Богемском уставе*(786).

8. Погашение записей следует на предъявление достаточных данных о материальном прекращении права и совершается перечеркиванием записи и отметкой на стороне "погашена", со ссылкой на акты, помещаемые в Quaternon*(787). Пока погашение не последовало, право имеет полное действие, в силу publica fides книги.

9. Патенты не только усвоили, но и развили старый институт отметок, служащий неизбежным коррективом всякой формалистической вотчинно-ипотечной системы и помогающий согласованию такой системы с материальной истиной. Именно, патенты знают уже два вида отметок: предварительные отметки и протестативные.

Предварительные отметки (Voranmerkungen, Pranotationen) имеют место тогда, когда правоотношение возникло, но не сложилось в такой мере, чтобы могло быть окончательно записано в ипотечную книгу. Институт намечается уже в первых патентах*(788), делает успехи в последующих*(789) и получает завершение в богемском патенте*(790).

Предварительная отметка о праве допускается тогда, когда требование о записи не опирается на акт, способный вызвать немедленно же окончательную запись, или когда требование, опирающееся и на такой акт, идет дальше, чем допускает акт, напр. кредитор не удовлетворяется предоставленным в акте обеспечением и требует дополнительного, и когда, в то же время, управомоченный требует записи и представляет общие доказательства наличности права. Требование отметки направляется в суд (Lanclrecht), при котором состоит ипотечное установление; должник извещается. Добившийся предварительной отметки должен в течение 14 дней с момента требования о ней предъявить иск к должнику о требовании полной записи. Иск по большинству патентов называется ordontliche Klage, по богемскому патенту - Rechts ertiguags-Klage. Он предъявляется к личному судье должника. Исход иска решает судьбу отметки. Упущение кредитора с предъявлением иска влечет погашение отметки*(791).

Протестативная отметка (protestatio, odpor) известна всем патентам; она допускается тогда, когда должник не выразил своего особого еще согласия на запись при совершении последней или после совершения каким-либо образом. Допускается она в течение 3 л. 18 нед. по совершении окончательной записи. Запись, против которой не предъявлено в такой срок протестации, становится liquid, окончательно бесспорной. Если же должник заявит протест, то отметка о последнем заносится в книгу и открывается процесс о правильности записанного требования. Раз протест заявлен, запись может стать бесспорной только в случае отказа должника от протеста. Исход спора решает судьбу протеста и главной записи. Оправданная запись действует с момента ее первоначального совершения. Onus probandi протеста лежит на протестанте, как и инициатива открытия спора*(792).

§ 57. Итоги

Очерченный нами период первых проявлений нового движения в области права, регулирующего вотчинный оборот и реальный кредит, представляет собою эпоху образования чисто внешней, формальной стороны вотчинноипотечного режима, которая позднее послужила основой для изменений самого материального права. Пока изменения права касаются, в общем, лишь поверхности правоотношений по недвижимостям и не затрагивают сущности правоотношений. Материальное право остается романизованным. Романизованы в известной степени даже самые новые формы, в которые начинает облекаться оборот. Запись в книгу, кроме только прав, сохранивших преемственность с национальными средневековыми правами, представляет много черт римского actus publicus. Но во многом значение ее, а особенно организация книг, уже усовершенствованы; по многим правам, только запись в книгу завершает приобретение права и только книга легитимирует субъекта права на распоряжения последним. С этим началом дано уже многое. Не записанная ипотека, по правилу, не есть уже ипотека и в обороте не имеет значения. Часто и не записанная собственность не есть уже собственность. Однако, записанная ипотека и собственность пока подвержены оспариванию из материальных оснований не только в отношении непосредственно сторон, но и против 3-х добросовестных приобретателей. Отсюда, существенного момента, которым отличается современная книга от римского actus publicus и который только и дает надежность оборота, служит душою организации, т. е. fidcs publica, в рассмотренную эпоху еще нет, кроме тех же лишь прав, которые стоят в преемственности со средневековыми правами. Но сознание важности fides publica уже сказалось, и принимаются обходные меры для придания этого свойства отдельным записям. Дальнейшему ближайшему правообразованию предстояло подвести итоги назревшим идеям и, завершив формально-правовую основу режима,

повести право недвижимостей на путь изменений внутренних.

Книга III. Право, регулирующее вотчинно-ипотечный оборот, в его новейшем образовании

_ 58. Общие замечания

Отдел I. Французский тип

Глава I. Эпоха великой французской революции

_ 59. Конституанта

_ 60. Национальный конвент. Закон 9 messidor аn. III

_ 61. Директория. Закон 11 brumaire an. VII

_ 62. Консульство. Закон 28 ventose - 8 germinal an. XII

Глава II. Право Наполеонова кодекса

_ 63. Общий ход законодательной работы по составлению

Наполеонова кодекса и его ипотечного режима

_ 64. Доводы сторонников и противников гласного и

негласного режима, выдвигавшиеся при обработке

ипотечного права Наполеонова кодекса

_ 65. Ипотечный режим Наполеонова кодекса

_ 66. Последующие за кодексом законодательные и другие

меры, направленные на его применение

_ 67. Территориальные завоевания Наполеонова кодекса

Глава III. Реакция Наполеонову кодексу и дальнейшие судьбы

французского права

_ 68. Первая половина 19 ст.

_ 69. Вторая половина 19 ст.

_ 70. Заключение

Отдел II. Германский тип

_ 71. Общие замечания

Глава I. Эпоха прусского Ландрехта 1794 г.

Раздел I. Пруссия

_ 72. Земские общества земельного кредита. Кодификационные

работы Corpus juris Fridericianum

_ 73. Allgemeine Hypothekenordntmg 1783 г.

_ 74. Allgemeines Landrecht 1794 г.

_ 75. Allgemeine Gerichtsordnimg 1795 г.

_ 76. Судьбы устава 1783 г. и Ландрехта 1794 г. в Пруссии

Раздел II. Бавария

_ 77. Общая характеристика баварского ипотечного режима в

законе 1822 г.

Раздел III. Саксония

_ 78. Общая характеристика саксонского ипотечного режима

в законе 1843 г. и уложении 1864 г.

Раздел IV. Мекленбург

_ 79. Общий очерк Мекленбургского ипотечного права в

уставах первой половины 19 ст.

Раздел V. Австрия

_ 80. Общий очерк Австрийского ипотечного режима в

законодательстве 19 ст.

Глава II. Реакция прусскому Ландрехту и новые реформационные

движения в Пруссии

_ 81. Мотивы и цели нового реформационного движения

_ 82. Реформационное движение первой половины 19 ст.

_ 83. Реформационное движение второй половины 19 ст.

Бытовые условия и литературные течения

_ 84. Законодательные мероприятия 60-х и 70-х гг.

_ 85. Материальное и формальное вотчинно-ипотечное право

законов 5 мая 1872 г.

Глава III. Вотчинно-ипотечный режим имперского германского уложения

_ 86. Общие замечания

_ 87. Формальное право

_ 88. Материальное право. Общее учение о приобретении

вещных прав

_ 89. Приобретение права собственности на недвижимости.

Auflassung

_ 90. Формы реального кредита по уложению. Общие замечания

_ 91. Нормальная ипотека. Verljehrshypothck

_ 92. Особые виды залога недвижимости. Sicheraiigsbypotliek

_ 93. Вотчинный долг и рентный долг

_ 94. Заключение

Отдел III. Акт Торренса

_ 95. Общие замечания

_ 96. История акта Торренса

_ 97. Real Property Act. 7 авг. 1861 г.

_ 98. Материальное право акта Торренса

_ 99. Судьбы акта Торренса

_ 100. Заключение

§ 58. Общие замечания

В новейшее время правообразование в области, нас интересующей, пошло тремя более или менее значительно отличными друг от друга путями, приведшими к трем различным современным типам вотчинно-ипотечного режима, под которые сводятся без остатка и без затруднений все культурные законодательства нашего времени. Признаком различия служит, однако, не столько какое-либо основное свойство, сколько степень развития более или менее общей коренной основы, - именно fidcs publica вотчинной книги и, соответствующей ей в материальном праве, защиты третьего добросовестного приобретателя прав на недвижимость. Однако, различие по степени развития общей основы так значительно, что все три типа представляются совершенно обособленными друг от друга системами.

1. Прежде всего, мы имеем тип, так сказать, прошлого, крайне отсталый, не отвечающий более современным экономическим условиям и всеми единогласно осужденный, - это именно французский тип, распространенный как вообще у народов романской группы, так еще и в некоторых других южных странах.

2. Другой тип, наиболее современный, зрелый, привившийся к культурным особенностям европейских народов и составляющий образец общеевропейского подражания - это именно германский тип, точнее прусский, распространенный в средней Европе и усвоенный нашим проектом вотчинного устава. 3 Третий тип - это тип будущего, несомненно; - возникший в середине XIX столетия в Австралии, на почве чистейше капиталистического строя экономических отношений, этот тип завоевал себе обширную колониальную территорию, а теперь пробивает путь и в законодательство двух европейских метрополий: Англии и Франции. Родоначальником его и виднейшим представителем является Акт Торренса. В таком историческом порядке я и буду излагать эти три направления правовой идеи.

Отдел I. Французский тип

Глава I. Эпоха великой Французской революции

Подобно другим областям права, а может быть, и больше, чем в других областям права, французская революция была в области исследуемого нами права, регулирующего вотчинный оборот и реальный кредит, эпохой усиленной законодательной деятельности. Это и понятно: революционное правительство не только сводило счет с феодальной системой, но и испытывало страшную нужду в деньгах, для устранения которой оно, между прочим, и пыталось монетизировать не только государственные владения, но и частные. Не говорю уже о том, что оно хорошо понимало и общее значение правильного ипотечного режима для развивающегося ипотечного оборота. Наконец, кроме специального внимания, ему уделявшегося, вопрос об ипотечном режиме обсуждался и как часть целого: революция пыталась изменить основы гражданской жизни французского народа, а для этого она пыталась установить и новые правовые основы гражданских отношений, и право ипотеки обсуждалось и разрабатывалось во время революции как институт гражданского уложения. И вот каждая фаза революции оставляет, нам что-нибудь из мер, направленных на урегулирование ипотечного оборота. И каждая из этих мер носит отпечаток фазы, ее породившей, и падает, вместе с падением последней, уступая место новым и новым планам, сменяющимся вместе со сменой революционного государственного строя. По лишь коечто от этой горячечной работы остается в наследство Наполеонову кодексу.

§ 59. Конституанта

Первая фаза революции характеризовалась общей умеренностью и частичным воздействием на строй отношений, сложившийся веками во Франции. Эта же черта характеризует и меры, принятые в области урегулирования ипотечного режима.

После того, как были отменены феодальные отношения в декрете 4 авг. 1789 г. и других, следовавших за ним, декретах, является мысль о пересоздании и вотчинно-ипотечного режима. Но эта мысль проводится лишь путем частичных мер, направленных на наиболее необходимые исправления старой системы в духе нового времени.

1. Так, декрет отсент. 1790 г.*(793) намечает в виде временной меры ипотечную систему для стран обычного права, где действовала еще феодальная система nantissement в ее разновидностях, ставшая теперь ненавистной за свое феодальное происхождение. Впрочем, декрет, по-видимому, не посягает на правовую сущность института, он лишь заменяет феодальную форму простой транскрипцией акта сделки, устанавливающей ипотеку или передающей собственность, в реестр*(794). Там же, где привился эдикт 1771 г., он остается в силе. Осуществление временной меры вверяется секретарям дистриктных трибуналов по месту нахождения недвижимостей. Регулируется и общий порядок их деятельности в роли ипотечных чиновников; устанавливается начало, что всякий гражданин получает от секретаря безвозмездно сведения о содержании ипотечных реестров.

2. В духе времени вносятся поправки и в прежнее общее право ипотечного оборота. Так, декрет 1792 г.*(795) отменяет привилегию короля, установленную эдиктом 1693 г., на случай очистки ипотек, обременяющих приобретенные королем недвижимости. По декрету 1792 г. король, теперь являющийся открыто представителем фиска, подчиняется общему праву эдикта 1771 г., наравне со всеми гражданами, и для очистки указанного рода ипотек выправляет ратификационную грамоту, через национального комиссара, в дистриктном трибунале, по месту положения, недвижимости.

3. Реорганизуется и общая нотариально-крепостная система, представлявшая в то время единственную форму вотчинноипотечного режима. Система отрешается от фискального характера и вверяется новым органам, созданным в связи с общей реформой судоустройства*(796).

4. Одним из первых актов ассамблеи 1789 г. была посылка в Comite des impositions многочисленных проектов общей реформы ипотечного режима, которыми ассамблея была завалена. Комитет обратился к управлению нотариально-крепостной части, реорганизованному декретом 5 дек. 1790 г. (Regie de l'enregistrement) с требованием сообщить комитету, с замечаниями и мнениями управления, о всех правительственных мерах и научных работах об ипотеке, вышедших после издания эдикта 1771 г. Ассамблея конституанта не имела времени обработать материалы и направила их в законодательную ассамблею, которая и поручила заняться ими одной из своих комиссий. Доклад был уже редактирован, но санкции не получил, так как законодательная ассамблея была распущена раньше, чем могла обсудить его.

Так и ограничились труды первых революционных ассамблей в области ипотечного режима чисто местными и временными мерами*(797).

§ 60. Национальный конвент. Закон 9 messidor an III

Деятельность конвента в исследуемой нами области организации ипотечного режима характеризуется уже резко - новаторскими чертами, как вообще законодательная деятельность этой революционной фазы. 9 messidor аn III (27 июня 1795 г.)*(798) издается декрет, предназначенный выполнить давнее обещание революционного правительства - поставить вотчинно-ипотечный оборот на твердую почву. Декрет содержит целый ипотечный устав, регулирующий самым обстоятельным образом ипотечное право не только формальное, но и материальное. Устав содержит 278 артиклов и заслуженно носит название Code liypothecaire. Существенное новшество его - это создание, наряду с прежней римской акцессорной ипотекой, - новой юридической организации - ипотеки на самого себя. Новая организация создана в целях мобилизации реального кредита, и потому она отличается во всем, что касается ее обороноспособности, от старой ипотеки. Между обеими формами реального кредита предоставляется гражданам свободный выбор. Что же касается старой ипотеки, то в регулировании ее оборота устав скомпоновал, в общем и целом, старые мотивы, нам уже известные из очерка эдиктов 1673 и 1771 г., лишь сведенные в один устав. Кодекс содержит чисто ипотечную систему; отношения собственности регулируются в нем лишь настолько, насколько это нужно для успеха ипотечного оборота. Устав характеризуется значительной внешней систематичностью, хотя и нельзя сказать того же про внутреннюю принципиальность его предписаний. Наконец, из посторонних источников мы узнаем, что, хотя творцы его и замалчивали уделяемое при создании его внимание к прусскому режиму дворянских земельных банков, созданных режиму ипотечного устава 1783 г., созданному им же, и австрийскому режиму LT., так как в ту пору было опасно открыто высказывать, что обновленная Франция с пользой может приглядеться к организациям погрязших в феодализме немецких стран, - тем не менее творцы декрета не только приглядывались к порядкам означенных стран, но чуть ли не ездили туда изучать под секретом тамошние ипотечные организации*(799).

I. Ипотечные установления*(800). В каждом дистрикте, в главном административно-судебном центре его, учреждается бюро хранения ипотек, а в Париже - генеральное бюро хранения ипотек. Эти бюро были, как и раньше и позднее во Франции, самостоятельными установлениями, отдельными от судов и не имевшими свойств судебных органов.

Дистриктное бюро подразделяется на столько отделений, сколько существует в дистрикте нотариальных бюро для совершения официальных актов сделок по закону Дек. 1790 г. И книги в бюро хранения ипотек ведутся отдельно для каждого из нотариально-крепостных округов и никоим образом не соединяются и не смешиваются.

Личный состав местных (дистриктных) бюро хранения ипотек образуют: 1) хранитель ипотек (conservatour des hyp.), который один только и подписывает ипотечные свидетельства (cedules hypthecaires, см. ниже) для всех округов дистрикта; 2) необходимое число подчиненных хранителю агентов для одного или нескольких смежных округов, сообразно условиям и потребности. Хранитель сносится с генеральным хранителем в Париже и состоит под его надзором.

Генеральное бюро хранения ипотек в Париже состоит под управлением генерального хранителя, назначаемого законодательным корпусом наравне с членами директории, ни от какого министерства не зависящего и по рангу стоящего выше министров. Правительство имеет над ним право надзора.

Правильность действий этих установлений санкционируется как дисциплинарной ответственностью чиновников, так и имущественной - перед потерпевшими гражданами.

В первую очередь отвечают хранители дистриктных бюро. Отвечая за все, происходящее в их бюро, они имеют регрессивный иск против подчиненных им агентов. Субсидиарное, именно в случае недостаточности имущества дистриктных хранителей, отвечает генеральный хранитель. В этих целях как местные, так и генеральные хранители, при вступлении в должность, представляют cautio в виде ипотек на свободные от ипотек недвижимости.

II. Ипотечные книги*(801). В очерченных дистриктных бюро ведутся для каждого нотариальнокрепостного округа по восьми реестров: 1) реестр поземельных деклараций и протоколов экспертизы; 2) реестр для актов отчуждения недвижимости, добровольного и принудительного, и для отметок о ревиндикации собственности; 3) хронологический реестр для записи ипотечных требований, требований ипотечных свидетельств из бюро (cedules hyp.) и выдачи последних; 4) реестр для записи цессий ипотечных требований и оппозиций цессионариев; 5) реестр погашений ипотечных требований и ипот. свидетельств. б) Главная ипотечная киига (Lе livre de raison des hypotheques), состоящая из двух частей: I часть представляет экстрактивное изложение двух первых реестров, II часть содержит тоже экстрактивное изложение трех следующих реестров. 7) Алфавитный указатель к главной ипотечной книге. 8) Реестр исходящих актов, содержащих извлечения из ипотечных книг, и - записи пошлин.

Таким образом закон делает многое для придания обозримости своим ипотечным книгам, специализируя их по округам и правоотношениям и снабжая их алфавитным указателем и экстрактом. Декрет кое-что делает и для предметной системы ведения книг, полагая в основу сделок о недвижимостях поземельные декларации, представляющие описание недвижимостей (ниже)*(802). Но почему же было бы не соединить все данные в табеллярной форме, как это практиковалось в других странах, и почему бы не установить исключительно-предметную систему ведения книги, вместо смешанной? Ответ на вопрос мы встретим позднее такой: предметная система (по именьям) напоминала французам унизительный феодальный строй, где лицо было прикреплено к земле; Франция же выдвигает личность на первый план, потому и система книг должна быть личной*(803). Через сто лет французы стали рассуждать иначе.

Декрет строжайше предписывает тщательность и аккуратность изготовления, ведения и хранения всех этих книг. В духе времени и учреждения провозглашается начало внешнего публицитета всех 8 реестров. Все они публичны и открыты для осмотра всем гражданам; требуются только меры предосторожности, да пошлины в пользу чиновника, присутствующего во время обзора реестров публикой. Но акты, относящиеся до ипотечного дела, не обязательно публичны, хотя допускается выдача с них копий за пошлину.

Отличительной чертой французского права всегда служило начало, что недвижимости привлекаются к режиму лишь по мере вступления их в ипотечный оборот. Единовременной и принудительной меры подчинения режиму всех недвижимостей во Франции никогда не встречалось. Такой меры не знает и декрет 9 mess.*(804)

Эта ипотечная система и является основой ипотечного оборота.

III. Возникновение ипотеки. Уже в моменте возникновения ипотеки выражается резкое различие прежней, простой ипотеки и ипотеки на самого себя.

1. Простая ипотека возникает путем записи в ипотечный реестр титула ипотеки*(805).

а) Титулами ипотеки служат, по закону 9 mess., только договор и судебное решение. Законные ипотеки открыто исключаются*(806), что характеризует закон 9 mess. как чисто революционное законодательство. Договорные ипотеки сопровождают, по-прежнему, всякое обязательство имущественного характера, облеченное в форму автентического акта*(807); по-прежнему, она генеральная, так что кредитор в праве на основании обязательственного автентического акта потребовать записи ипотеки на все имущество должника и не только наличное, но и в будущем имеющее поступить в его распоряжение*(808).

Судебные ипотеки закон знает 2-х видов: 1) ипотеки, покоящиеся на судебном приговоре, и 2) ипотеки, покоящиеся на судебном признании частного акта обязательства*(809). Судебная ипотека также генеральная*(810). И тут закон верен французским традициям.

в) Но одного титула теперь уже не достаточно для возникновения ипотеки; ипотека возникает только путем записи титула в книгу; эта запись и завершает окончательно установление ипотеки*(811). При записи генеральная ипотека все же остается генеральной.

Записанная ипотека поражает все недвижимости должника, лежащие в округе, где совершена запись, и не только наличные, но и имеющие в будущем принадлежать должнику*(812). Специалитет объекта, декрет знает лишь крайне относительный: все имения, расположенные в одном дистрикте, настоящие и будущие, поражаются ипотекой в силу одной записи; и только для имений, расположенных в разных дистриктах, требуется столько записей, сколько дистриктов.

Запись совершается по требованию кредитора, имеющего автентический акт, содержащий титул ипотеки*(813). Уже, совершая этот акт, должник подвергает себя ипотеке, и его согласие на запись ипотеки в книгу не требуется ни в какой форме. Но должник привлекается к своеобразному участию при записи ипотеки, именно к совершению поземельной декларации (declaration fonciere des biens)*(814); эта декларация представляет род кадастра, или описания недвижимостей, крайне элементарного и общего. Должник совершает такую декларацию отдельно для недвижимостей, ему принадлежащих и расположенных на территории отдельной общины; но декларации должны быть совершены обо всех недвижимостях, расположенных в округе ведомства бюро хранения ипотек, в котором состоялась запись ипотеки; декларация совершается по установленной форме. Лишь в такой мало значащей форме декрет и делает шаг к специалитету субъекта ипотеки. Собственник выполняет обязанность совершения декларации по требованию кредитора, под страхом навлечь на себя невыгодные последствия в случае не совершения декларации; именно, против собственника, не совершившего декларации в течение 1 мес., кредитор может приступить немедленно к взысканию долга. Если из декларации окажется, что имущества недостаточно на обеспечение долга, и должник не имеет предложить дополнительного обеспечения, кредитор вправе немедленно приступить к взысканию необеспеченной доли долга. Но кредитор может и отказаться от права взыскания в обоих случаях*(815).

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34