Но и помимо того в Баварии издавна делались попытки поставить ипотечный оборот на более твердую почву. Так, на Ландтаге в Мюнхене в 1669 г. был поднят и обсуждался вопрос об организации для Баварии Landtafel. Был составлен и проект устава о Landtafel, - но все это осталось без последствий. Люди близорукие, но влиятельные, опасались, что Landtafel вскроют имущественное состояние владельцев недвижимостей и что это повлечет за собою крах и падение реального кредита. Помещики, в свою очередь, находили, что это вскрытие не отвечает чести рыцарского сословия, - оно постыдно, унизительно и вредно, так как выясняет истинное положение имущественной состоятельности благородных*(560).

Значительно позднее, именно в Instruction fur die obere Landesregirung v. 16 Aug. 1779 снова рекомендуется введение правильно-организованных ипотечных книг, как верной и необходимой основы вотчинно-ипотечного оборота, - но также безуспешно*(561).

В Instruction fur die General-Landes-Direction v. 23 Apr. 1799 вторая. депутация этой коллегии получает поручение организовать ипотечные книги. Безрезультатно*(562).

Начиная с 1807 г., учреждается комиссия за комиссией в целях выработки мер для урегулирования реального кредита. Но время было мало благоприятным для того*(563), и только в 1819 г. правительству удается выработать проект ипотечной реформы.

В отдельных областях Баварии и до, и после присоединения их к последней - встречаются партикулярные, нередко очень интересные организации вотчинно-ипотечного режима. Это именно: в Вюрцбурге, Рейнском округе, Меммингене, Нюренберге, Аугсбурге, Швейяфурте, Регенсбурге, Бамберге, Мюнхене, Кемптене, Майнце и др.

Важнейшие из этих организаций и составят предмет дальнейшего изложения*(564).

§ 45. Право княжества Бамберг

Общее право Бамберга совершенно сходно с очерченным общим баварским правом*(565). Но для ленных имений в Бамберге выработалась своеобразная организация ипотечного оборота, известная под именем Leheitskonsense, или ипотек, установленных перед ленным господином и с его согласия на ленное именье*(566). И эти ипотеки на ленные именья, в целом, регулируются общими началами ленного права, как-то: ипотека договорная действительна лишь тогда, когда, установлена с согласия ленного господина, но законом и обычаем освященные ипотеки допускаются на лен и без открытого согласия господина; ленный господин может дать свое согласие на ипотеку любой ценности и на любой срок; он не отвечает перед кредитором по возмещению ущерба, когда ипотека останется неудовлетворенной в конкурсе, если только в консензуальном акте оговорено, что цена предмета была в момент установления ипотеки такая-то, и указаны все уже лежащие на лене ипотеки*(567).

Но интерес представляет в организации ипотек на лены в Бамберге то, что в основу организации полагается различие по юридическому действию консензов, данных ленным господином на ипотеки, не превышающие 1/3 цены лена и б-ти-летнего срока действия: и на все прочие ипотеки*(568).

Первого рода ипотеки, т. е. в пределе 1/3 цены недвижимости и 6-ти летнего срока действия, пользуются в конкурсе jus separationis*(569), подобна немногим другим правам исключительно важного значения*(570). По таким ипотекам, далее, кредитор удовлетворяется во всяком случае полностью, хотя бы лен стоил в это время уже дешевле, чем в момент установления ипотеки*(571). %, следуемый на капитальную сумму обеспеченного такой ипотекой требования, пользуется в конкурсе до размеров 2-х-летней недоимки одинаковым положением с капитальным требованием, остальная же накопившаяся сумма %'а занимает ранг обыкновенной ипотеки, т. е. удовлетворяется по третьему классу, если только кредитор не принимал мер ко взысканию такой недоимки, иначе же занимает одинаковое положение с капитальным требованием*(572).

Напротив, ипотеки, превышающие своей ценностью 1/3 цены именья или установленные на срок свыше 6 л., распределяются в конкурсе таким образом: в остатке, превышающем 1/3 цены именья ипотеки первого рода и во всей сумме ипотеки второго рода, относятся к третьему классу конкурсных притязаний, и там они идут в уровень с прочими hypothecae publicae et speciales, располагаясь по порядку временя установления их*(573). Но допускается возобновление ипотеки, по истечении предельного срока, на условиях, гарантирующих верность ипотеки*(574).

Внешняя организация ипотечного дела ленных имений в Бамберге была поставлена следующим образом:

Ленный господин не только дает согласие на ипотеку, как верховный собственник обременяемой недвижимости, но и отправляет функции ипотечного установления, функции jurisdictio voluntaria*(575). В отношении ленов правителя страны эти функции выполняет Lehenhof и Cammer по принадлежности*(576). Там ведутся Lehen-Bucher или Consens-Protokollen*(577). На ленном господине лежат те же обязанности, какие общим правом возложены на общего правительственного судью (Voigtey-Herr), в частности - обязанность давать точные сведения кредиторам о соизволенных уже раньше ипотеках, под страхом имущественной ответственности.

Так как правовое и экономическое значение ипотеки лена зависит от соотношения ее ценности к ценности именья, то и было обращено большое внимание на организацию оценки имений. Оценка совершается особым чиновником (Lehenschnltlieisz) и оценщиками*(578). Чтобы привилегированная ипотека и впредь сохранила это свое свойство, каждые 6 лет, при возобновлении ее, совершалась переоценка. Переоценка имела место и при установлении каждой последующей ипотеки, при наличности старейших ипотек*(579).

Осуществляется ипотека вне и в конкурсе через общего судебного чиновника (Voigtey-Herr), но ленному господину отводится всякий раз участие, как лицу заинтересованному и официальному. Так, ему прежде всего предоставляется отчуждение именья, определение цены именья и вызов привилегированных ипотечных кредиторов по случаю открытия конкурса и т. д. Он же и удовлетворяет полностью своевременно заявившихся привилегированных кредиторов, вне общего конкурсного производства. Просрочившие же с заявлением своих прав привилегированные ипотечные кредиторы переводятся в 3-й класс, в ряды общих ипотечных кредиторов. И только когда ленный господин не будет в состоянии выполнить указанных действий, осуществление ипотеки и удовлетворение всех притязаний выполняется общими судебными установлениями (Voigtey-Herr)*(580).

Привилегированные ипотеки (в пределах 1/3 цены именья и 6 л. срока) получили на рынке широкий спрос и оборот. Благодаря обеспеченности, какую давали они помещаемым под них капиталам, и % с капитала был при них для того времени довольно умеренным (4% - 5%). Ипотечные свидетельства в эпоху расцвета института почитались в Бамберге за наличные деньги. В самые тяжелые времена институт пользовался популярностью и оказывал большие услуги народному хозяйству, напр. после 7-летней войны.

Но и этот институт нередко служил орудием для злоупотреблений. Последние практиковались особенно при оценке именья; оценщики, руководимые нередко корыстными целями, делали неверную оценку, и часто привилегированные кредиторы оставались в конкурсе без удовлетворения. Особенно ненадежны были консензы, исходящие от частных дворянских фамилий. Злоупотребления при оценке так развились со временем, что доверие к привилегированным ипотекам пало, и в начале 19 ст., под предлогом его феодального духа, был осужден камерой сословных представителей и сам институт*(581).

§ 46. Право Reichsstift Kemptzen

В этой области организация реального кредита входила в более широкую и совсем своеобразную организацию национального кредита, отлитую в форму особых земских книг (Keniptener Landtafel)*(582).

1. Начало институту было положено в 1738 г. в Vg. v. 14 Арr. Цель института определялась при самом его возникновении просто: вскрыть имущество, чтобы знать, насколько можно кредитовать данное лицо надежным образом*(583). Но затем последовал ряд других мер, частью удачных, частью неудачных, пока институт не получил и конце 18 ст. свою окончательную обработку.

2. Заведовало кредитной организацией особое установление, единое для всей области*(584). Landtafel, которые велись в установлении, делились на Haupt-LT. и на Todtenbuch*(585). Первые делились по приходам, для которых предназначалось по 1, 2, 3 и 4 тома*(586). Книги были доступны осмотру каждого гражданина*(587). Haupt-LT. были не только ипотечными, но и вотчинными, но велись они не по реальной, а по личной системе, им. по именам собственников*(588).

Все жители области Кемптен и все недвижимые именья, подчиненные юрисдикции областного суда, лишь за ничтожными исключениями, были подчинены LT*(589). Книга отводит каждому владельцу недвижимости особый лист, табеллярной формы, на одной стороне которого помещается имущественный актив, а на другой - пассив*(590). Имущество в одной рубрике именуется, в другой выражается в цене, но своеобразно, именно в единицах,1/4-х, 1/16 налоговой имущественной квоты (Weidenschaft), которая в 1780 г., во время налоговой оценки, стоила 100 флоринов*(591).

Со временем из понятия недвижимостей были исключены строения, как имущества, подверженные легкой порче и разрушению; исключены были из ведомства LT. и движимости*(592).

3. Чтобы содержать LT. в порядке и переписывать отчужденные недвижимости на новых приобретателей, надо было так или иначе, связать переходы собственности с деятельностью кредитной организации. По первому учредительному акту 1738г. судебные установления, совершающие акты о переходе собственности на недвижимость, были обязаны, в этих целях, направлять такие акты в установлении LT., под личной ответственностью*(593). Но в 1739 г. обязанность предъявления актов о переходе собственности была возложена на самих контрагентов, под угрозой ответственности приобретателя, в противном случае, за долги отчуждателя, обременяющие недвижимость*(594). В 1744 г. устанавливается еще более суровое начало, им. все изменения во владении недвижимостей признаются ничтожными, если изменяющая сделка не явлена у LT. Вся ответственность за правильные заявления об отчуждениях падает теперь исключительно на стороны*(595). Но установление LT. принимает и со своей стороны меры, направленные на соответствие книги с жизнью, для чего оно пользуется данными, которые по четвертям года посылаются судебными установлениями в королевские Rent-Amt o всех переменах собственников, для занесения этих данных в налоговые книги*(596). Таким образом, LT. все более становилась вотчинной книгой, запись в которую обусловливала действительность перехода собственности и которая легитимировала записанного собственника на распоряжение недвижимостью, даже когда он материально перестал быть собственником.

4. Но главной задачей организации служило укрепление кредитного дела. С этой целью уже первая LT.- Og 1738 г. отбирает у судебных мест всякую власть совершать долговые сделки, протоколировать поручительства, участвовать при установлении ипотеки, и все эти функции вверяет ипотечному установлению (LT Amt.)*(597). При выполнении этих обязанностей, ипотечное установление руководится началом невмешательства в действия сторон. Стороны заявляют установлению свою волю и вызывают запись сделки. В частности, величина долга и ее отношение к цене имущества не контролируется установлением*(598).

Но в 1768 г. ипотечное установление получает право закрыть книгу данного лица, раз только установление усмотрит, что цена имения исчерпывается записанными долгами, иначе установление отвечает перед последующими ипотечными кредиторами имущественно за понесенный ими ущерб. Обязанность сопряжена была с большими затруднениями, так как специалитета суммы требований не существовало. Неудобство было сознано скоро, и уже в 1769 г. предписание отменяется и допускается запись ипотек даже тогда, когда имущество уже исчерпано долгами, след. на собственный риск кредиторов. Только конкурс влечет теперь закрытие книги. В 1775 г. законодатель избирает средний путь и дает установлению право закрывать книгу лица в исключительных случаях, например, в случае расточительности должника*(599).

Но в. ограниченной мере признается легалитет; чиновник исследует с внешней стороны правильность сделки. Стороны являются или самолично или посылают представителей*(600).

Предписывается я общая тщательность содержания и ведения ипотечных книг*(601).

Записи подлежат все долговые требования, которым стороны желают придать значение преимущественных прав, не взирая на их ликвидитет, а равно и целый ряд вещных притязаний, cautiones, законных залогов и т. д.*(602). Исключение представляют лишь те привилегированные требования, которые в конкурсе (Gantordnung) занимает 1-й класс*(603).

Кредитор может записать требование, и не привлекая должника и даже против воли должника, но тогда последний имеет право оспаривать запись*(604).

Записи подлежат и цессии требований и погашения последних*(605).

По уставу 1768 г., как мы уже отметили, дома и движимости были исключены из оборота, покоящегося на LT. Но и участки земли подлежали залогу лишь в 3/4 своей ценности*(606). Последняя же 1/4 цены недвижимостей, а равно дома и движимости предназначались для обеспечения государственных и т. д. повинностей и прочих привилегированных требований*(607). Оригинальная комбинация!". Вместе с тем, привилегированные требования утрачивали свое временное преимущество, выражавшееся в действии их и без записи в течение определенного срока*(608), и получали теперь постоянное право на резервированную долю*(609). Кредиторы могли ссужать капиталы и под эту долю, но привилегированны требования имели тут преимущество*(610).

Однако, надежды законодателя на то, что обеспечения привилегированных требований последней 1/4 имущества будет вполне достаточно, рушились. И в 1774 г. от этой комбинации отказались и повелели, чтобы 1/4 впредь не оставлялась и правительство не поступалось своими интересами, так что кредиторы должны рассчитывать впредь лишь на долю имущества, оставшуюся свободной за покрытием государственных платежей*(611).

5. Рядом с Haupt-LT. велась Todtenbuch, куда записывались лица, владеющие только движимостью или занимающиеся торговлей, искусствами и промыслами*(612). В этих книгах отмечалось только имя должника и его место жительства. Имущество же, как подверженное порче и постоянным колебаниям в своем составе, не описывалось.

Кредиторы могли записывать свои требования и в эту книгу, но всегда их требования уступали привилегированным требованиям*(613).

6. Как проста была общая организация кредитного дела, так был организован и конкурс. Изданный в связи с первой LTOg конкурсный устав (Gantordnung) знал только 3 класса долгов: 1) привилегированные требования (судебные и конкурсные издержки, издержки на лечение и погребение должника, налоги и т. п.); 2) требования, записанные в LT.; 3) все прочие требования*(614).

Все молчаливые ипотеки, судебные и чрезвычайные специальные ипотеки и т. д. были отменены в 1739 и 1768 гг.*(615).

7. В Кемптене, таким образом, реальный кредит был организован на начале генеральной ипотеки. И эта ипотека была не только акдессорием, но законным спутником всякого личного требования, записанного в книгу; для записи не требовалось и согласие должника, и если должник мог оспаривать запись, то не потому, что она влекла нежелательную ему ипотеку, а лишь настолько, насколько обеспечиваемое ипотекой требование было недействительным.

Организация эта имела большой практический успех и уступила только новейшей организации кредита на начале специальной ипотеки, но и это произошло не столько вследствие сознанных внутренних недостатков ее и преимуществ специальной ипотеки, сколько в целях объединения ипотечного права Баварии*(616).

§ 47. Прочие местные Баварские права

Много интересного и своеобразного мы встречаем и в некоторых других местных Баварских правах в области организации реального кредита. При чем своеобразие их всегда выражается в мерах к возможному обеспечению кредиторов, а почвой своеобразия является малая территория и полное однообразие форм жизни граждан, живущих на территории. Благодаря этим-то двум условиям и получилась возможность организовать дело с такой тщательностью, которая была бы немыслима на большой территории и при пестром составе населения, культуры и экономических отношений. Но именно поэтому партикулярные организации и не годились для возведения их в общее право и исчезли, когда в Баварии приступили к объединению права ипотечного режима.

1. Таково, например, ипотечное право Майнца, сведенное из обычаев в 1755 г. в Майнцском Ландрехте и особенно развитое в специальной новелле от 15 янв. 1785 г.*(617). Более или менее общая для того времени организация ипотечного режима осложняется в Майнце следующими своеобразными чертами. Возникновению ипотеки предшествует специализация и оценка недвижимости особой комиссией из 3 - 4 лиц, состоятельных членов общины. Комиссия называется HTaxatoren. Участие в комиссии есть повинность общинников. Главою комиссии является представитель общины. Результат специализации и оценки недвижимости облекается в форму Taxprotokoll и направляется вместе с производством установления ипотеки в общинное правление (Orts-Gericht), где ведется особая H-Buch. Общинное правление совершает акт (Venegungen) об установлении ипотеки и заносит акт в свою книгу, должнику же выдает два экземпляра акта. Последние направляются должником в правительственный суд первой инстанции (Unter-Gericht). Этот суд тщательно исследует сделку не только с правовой, но и экономической стороны, и когда сделка окажется отвечающей всем этим условиям, суд изготовляет уже окончательную закладную, которая и выдается кредитору. Но суд ведет и свою ипотечную книгу и туда заносит экстракт сделки. Эти книги ведутся судом особо для каждой общины.

Но заботы очерченных установлений об экономической надежности ипотеки не прекращаются во все время действия ипотеки. Таксаторы все это время наблюдают, чтобы и именье не ухудшалось и цена его не падала. Иначе, таксаторы вызывают кредитора к востребованию долга. А когда одна ипотека устанавливается для того, чтобы ссуженной под нее суммой погасить другое ипотечное требование, таксаторы являются посредниками перемещения капитала и т. п.

За все свои действия очерченные органы отвечают перед кредитором экономически. В материальном праве мы встречаем намеки на то, что на одну недвижимость не допускалось более одной ипотеки.

2. В княжестве Wurzburg реальный кредит издавна интересовал законодателя. Первые меры к его регулированию, как видно из Mandat v. 1648 окт. 30, принимались еще епископом Юлием в 1гг. Уже тогда, в интересах обеспечения притязаний кредиторов, был установлен предел задолженности в 2/3 цены недвижимости. Со средины же 17 в. издается ряд мандатов и рескриптов от 1648 г. 30 окт., 1606 г. 27 ноября, 1071 г. 20 янв., 1687 г. 23 дек., 1700 г. 11 окт., 1704 г. 1 авг., 1714 г. 28 июля, которые и поставили ипотечное дело на значительную высоту, придав ему и оригинальность*(618).

Ипотечное дело вверено было установлениям финансового ведомства. ("Steuerstube zum grimeii Batim"). Стороны являлись в это установление и выражали проект ипотечной сделки. Чиновник осведомлялся в налоговой книге об оценке имения и выяснял соотношение последней к величине ипотеки. Если ипотека не превышает 1/2 налоговой оценки именья, чиновники утверждают сделку, прилагая к акту ее специальную печать. В противном случае они предупреждают кредитора, и тогда кредитор уже действует на свой страх. Чиновники ведут особые книги сделок, из которых бы ясно было правовое положение именья и степень обременения его. Впрочем, жители деревень предъявляют еще и от своего общинного правления удостоверение как о стоимости недвижимости (двойной сравнительно с устанавливаемой ипотекой), так и о том, что недвижимость свободна от ипотеки. Так что, как будто на недвижимость не допускается более одной ипотеки. Ипотека, совершенная не по торжественной форме, означала чисто личное требование. Позднее весь вотчинно-ипотечный оборот был привлечен к очерченной системе. Нечего и говорить, что чиновники отвечали экономически за неправильность действий.

3. В Аугсбурге и Мюнхене действовали Handvesten: там - при ипотеке, тут - при ренте (Ewiggeld)*(619).

Отдел II. Новое движение во Франции

И во Франции мы встречаемся с мерами правительства, направленными на придание вотчинно-ипотечному обороту обеспеченности и гласности, издавна и задолго до наступления общего кризиса в обороте, описанного Loysseau.

§ 48. Право города Парижа

Провозвестником нового движения в праве, регулирующем вотчинноипотечный оборот, является ряд мер, принимавшихся правительством для города Парижа в начале 15 столетия.

1. Уже в 1424 г. 27 мая Генрих издает Lettres*(620), содержавшие энергическую меру, имевшую целью оживить упавшее от разных неурядиц домостроительство в гор. Париже. Между прочим Lettres пытаются уничтожить процессуальную волокиту, ограничить право выкупа имения, проданных с торгов, урезать и ограничить сроки и право возражения третьих лиц на торги и т. п. Эти меры принимались с той целью, чтобы оживить и усилить приток капиталов к домостроительству, путем упрощения формы взыскания по ипотекам.

2. Еще больше значения имеют другие Lettres от того же 27 мая 1424 г.*(621) и направленные на ту же цель.

Прежде всего вторые Lettres определяют максимальный предел задолженности парижских недвижимостей, на праве rente coustituee perpetuelle. Таким пределом служит 1/3 цены недвижимости. Сколько бы рент ни было установлено, - все они вместе не должны превышать этого предела. Оценка недвижимости совершается начальником города (раг Vordonnance du prevost de Paris). Мера клонилась не только к тому, чтобы не отягчать недвижимостей больше, чем они могут вынести, благодаря своим продуктивным силам, но и к тому, чтобы кредиторы могли надежным образом ссужать капиталы под недвижимость.

Однако не одна только необузданность в обременении недвижимостей рентами разоряет владельцев и подрывает кредит; к этому приводят и бесконечные процессы с кредиторами, являющиеся результатом недостатков правовой организации, а именно, негласности установления рент, ипотек и других вещных тягот, откуда проистекают бесконечные злоупотребления со стороны владельцев, направленные на обманы кредиторов, чаще всего в виде придания позднейшим актам даты более ранней. Для устранения этих злоупотреблений и чтобы дать капиталистуссужателю возможность получить в момент открытия кредита точное и ясное представление о существующих обременениях недвижимости, в Париже вводится средневековая форма возникновения вещных прав - nantissement, как исключительный способ установления вещного обременения недвижимостей, дата совершения которого определяет и приоритет вещных прав*(622).

Подробности новой организации должны были составить предмет позднейших специальных Lettres, которых, однако, мы не находим в источниках*(623).

Интересен тот факт, что для упорядочения ипотечного оборота законодатель обращается к средневековой организации; может быть, отправным пунктом служило старое право того же города Парижа, исчезавшее под наплывом римских правовых идей.

3. В первой же половине 15 ст. вышли еще две меры для Парижа: одна от 1428 г.*(624), другая от 1441 г.*(625); первая облегчала процедуру выкупа рент, обременяющих недвижимость, в случае отчуждения последней с торгов, и так. обр. пробивала брешь в старый институт рент и сближала его с ипотеками; вторая же мера регулировала порядок очистки недвижимостей от лежащих на них ипотек, тоже внося упрощение в эту процедуру.

§ 49. Эдикт 1553 г.

Первая попытка урегулирования вотчинно-ипотечного оборота на новых началах, сулящих ему обеспеченность и гласность, на более обширной территории Франции, им. в странах писанного (римского) права, относятся ко второй половине 16 в., когда оборот характеризуется и в провинции значительным оживлением.

Таков именно эдикт Генриха II от 3 мая 1553 г.*(626). По обыкновению, эдикт начинается жалобами на злоупотребления негласностью переходов собственности и возникновения вещных прав. Для устранения этих .злоупотреблений эдикт и вводит следующие начала.

Вещное право всякого рода (собственность, ипотека, рента и т. д.), не может быть приобретено на недвижимость по сделкам между живыми иначе, как только путем записи титула в книгу (инсинуации и регистрации). И только с момента такой записи вещное право начинает свое абсолютное действие в отношении третьих лиц. Владение не имеет тут значения. И если бы несколько лиц производили свое вещное право от одного и того же ауктора, то, не взирая на момент вступления во владение кого-либо из них, управомоченный признается тот, кто раньше совершил запись своего права.

Но в отношении контрагентов запись не требуется, как необходимая. Уступка началу записи была сделана и в другом направлении; именно, записи подлежали права, ценность которых не ниже 50 ливров (50 livres tournois); права низшей ценности освобождались от записи.

Запись совершалась по месту нахождения недвижимостей в особо для того учреждаемых регистратурах при судах.

От этой-то организации законодатель и ожидал водворения порядка в вотчинно-ипотечном обороте. Но многого такая организация не могла дать; в ней мы находим лишь несколько развитой институт римского права, им. actus publicns, далекий от непогрешимости. Организация не исключала ни виндикаций, ни оспариваний ипотек, даже в 3-х руках находящихся. Publica fides не была свойственна этой регистратуре. К внутренним недостаткам организации присоединялись и внешние: реестры велись в хронологическом порядке безо всякой системы, - отчего обозримость их была крайне неудовлетворительной*(627). Наконец, организация вовсе не касалась молчаливых законных ипотек; эти ипотеки не подлежали записи, а они служили всегда и везде огромным тормозом успешному ходу реального кредита.

§ 50. Эдикт 1581 г.

Довольно близко по содержанию к очерченной мере стоит другая мера, введенная эдиктом 1581 г.*(628) и носящая название controle des actesextrajudiciaires, созданная по плану знаменитого государственного деятеля Сюлли.

Беспорядок отношений между гражданами, бесконечные процессы, подложные сделки, обходы закона, руина благосостояния подданных, распущенность нотариусов, подставляющих в своих актах мертвых в свидетели, совершающих подлоги даты, печати и т. д., такая запутанность актов, что трудно отличить между ними действительные от подложных, еще более безотрадное положение актов mortisc., где нередки случаи, что умирающий не подписывает акта, а заинтересованные лица усердствуют отмечать, что этого умерший не мог сделать по слабости здоровья, и все это во вред законным наследникам, или, наоборот, законные наследники скрывают акт завещания, в ущерб наследникам по завещанию, - вот картина оборота того времени во Франции, нарисованная эдиктом: попадающиеся на каждом шагу, эти беспорядки привели оборот к плачевному состоянию: граждане затрудняются вступать в договоры, нет покупателей и продавцов, оборот замирает; от этого страдает и государственный интерес: договоры купли остаются долго в секрете и стоит много труда и усилий, чтобы отыскать их в массе нотариальных реестров; пропадают и ленные пошлины и доходы. Вывести оборот из этого положения и составляет задачу эдикта.

Всякое вещное право (собственность, ипотека, рента, аренда, превышающая 9 лет, и т. д.), на каком бы титуле оно ни основывалось (сделки между живыми или на случай смерти, даже продажа с торгов, adjudication par decret)*(629) не может быть приобретено на недвижимости иначе, как только путем зарегистрации титулов. Для зарегистрации полагается 2-х-мес. срок. Зарегистрация, своевременно совершенная, сообщает сделке обратное действие к моменту заключения ее. Эта обратная сила записи представляет огромную уступку началу негласности, каковой уступки незнает эдикт 1553 г., - и уступку но в пользу новой системы. В самом деле, если несколько лиц производят вещное право от одного и того же ауктора, то управомоченным в принципе признается тот, кто своевременно записан; овладение не имеет юридического значения. Но если после записи одного своевременно же заявится с приобретателъным актом другой титулованный, сделка коего совершена раньше, чем сделка первого записанного, тогда первый, не взирая на более раннюю запись его права, отпадает и уступает второму. Тут-то и заключается опасный характер системы эдикта 1581 г. В течение 2-х месяцев запись не обеспечивает приобретателю его приобретения. И третье лицо в течение двух месяцев не может доверять записи и не может вступать с записанным собственником ни в какие отношения по недвижимости.

Кроме этого недостатка, эдикт 1581 г. усвоил и все недостатки эдикта 1553 г. И по нему в отношениях контрагентов запись сделки, по крайней мере открыто, не требуется, как необходимая; по нему также запись обязательна лишь для прав, превышающих известную денежную ценность (cinq escus капитала или trente sols ренты); права низшей ценности не подлежат записи. Наконец, и он не затрагивает законных молчаливых ипотек и сохраняет за ними действие, хотя бы они не были записаны. Эдикт многого ожидал от объединения вотчинного дела в руках одних определенных органов, но и этого не провел последовательно. Запись приобретения собственности, ипотеки и других вещных прав по сделкам между живыми должна была совершаться по месту нахождения недвижимости. Там же должны были записываться и сделки, влекущие генеральную ипотеку. Но завещания и прочие распоряжения на случай смерти достаточно было зарегистрировать по месту жительства наследодателя или месту его смерти. Таким образом, правоотношения по одной недвижимости записывались в книги, рассеянные в разных концах государства. Еще более нарушалось начало объединения записей тем, что, когда недвижимость лежала на границе нескольких судебных округов, договоры заносились в книгу уже не местных судов, а королевского суда (au siege royal), где и содержался особый manoir principal для тех округов.

Контроль вверялся судам разного рода, где и велись с этой целью реестры, находящиеся в заведовании контролеров (controlleur des tiltres), назначаемых лично королем. Интерессенты имеют право справляться у контролера о содержании реестра и требовать выписей из реестров.

Принимаются меры для того, чтобы система действовала надежно и успешно; для этого устанавливается связь между деятельностью нотариусов и контролеров; строго регулируется и внешний порядок ведения реестров и хранение их; устанавливается и санкция норм в форме суровых кар нарушителям предписаний эдикта.

К сделанным выше критическим замечаниям об эдикте 1581 г. прибавим еще, что и этот эдикт ни в материальном, ни в формальном своем праве не делает никаких успехов сравнительно с эдиктом 1553 г., и высказанные к последнему эдикту заключительные строки вполне относятся и к эдикту 1581 г., даже еще в большей степени.

И, тем не менее, эдикт высоко ценился современниками и потомкамифранцузами и стоил дорого правительству*(630).

§ 51. Эдикт 1673 г.

Задуманный другим знаменитым государственным мужем Франции,. Кольбером, эдикт 1673 г.*(631) пытается ввести гласный вотчинно-ипотечный режим во всей Франции, т. е. и в странах обычного права, в которых сохранились nantissement, appropriance и т. д.

Эдикт потому решается посягнуть на эти испытанные учреждения, что сам воспринимает их идею и предполагает лишь усовершенствовать ее. Однако, как ни восхваляли его потом французы, эдикт был далек от совершенства и уступал по своим достоинствам отменяемым им старым организациям стран обычного права. Причина крылась в том, что эдикт стоял большей частью на почве писанного, т. е. римского права. Но общая мысль его была все же верной и цель была им понята правильно, когда во введении к нему говорилось, что заботы о благе подданных и целости их имуществ привели правительство к убеждению, что целость эта зависит, главным образом, от мер обеспечения ипотечного оборота, средства же не найдено лучшего, как придать всем ипотекам гласность. "Раr се moyen, заключает эдикт свое введение, on pourra рretеr аvес surete et acquerir sans crainte d'etre evince; les creanciers seront certains de la fortime de leurs clebiteurs et ne seront, ni dans la craints de les voir perir, ni dans l'inquietude d'y veiller; et les acquereurs seront assures de n'etre plus troubles dans leur possession par des charges ou hypotheques anterienrs".

Ho насколько потребность публицитета была ясно понята, настолько же начало публицитета было слабо проведено в диспозитивной части эдикта.

В противоположность прежним мерам, эдикт 1673 г. преследует более узкие цели чисто ипотечной системы, а не вотчинной.

Всякая ипотека, привилегия и рента, покоящаяся на любом титуле (даже на судебном приговоре или акте), подлежат предъявлению (opposition) в специально учрежденные с этой целью установления (greffes des enregistrements*(632). Предъявление должно состояться в 4-мес. срок лицами, живущими внутри государства, и в б-мес. срок - лицами, живущими заграницей. Срок исчисляется для договоров со дня их совершения, а для судебных приговоров и ареста - со дня объявления их*(633). Своевременно совершенное предъявление имеет обратное действие к моменту возникновения ипотеки привилегии или ренты*(634).

Юридическое действие предъявления состоит в том, что предъявленные ипотеки имеют преимущество перед не предъявленными, хотя бы и старейшими*(635). Но между своевременно предъявленными ипотеками и рентами преимущество определяется моментом возникновения сделки, а не моментом предъявления*(636). Между предъявленными, далее, сохраняют свое значение и свойства привилегированности одних прав и не привилегированности других*(637).

Вовсе не предъявленные права ипотеки, привилегии и ренты признаются открыто действительными, только уступающими предъявленным правам; между собою они располагаются по времени возникновения*(638).

Права, предъявленные по истечении срока, установленного на то, получают преимущественное действие лишь с момента предъявления их*(639). Если предъявление состоится для нескольких запоздалых прав в один и тот же день до или после полудня, их приоритет определяется временем их возникновения и привилегированными их свойствами*(640).

Все сказанное относится и к случаю, когда кредитор, имеющий генеральную ипотеку, хочет обеспечить себе право на вновь приобретенные должником недвижимости*(641).

Предъявление допускается одно для нескольких прав и в отношении нескольких имений, находящихся в одном округе*(642).

Предъявлению с его последствиями подлежит и переход прав, подлежащих предъявлению, из руки первого приобретателя в руки третьих лиц*(643). При чем второй приобретатель может совершить предъявление даже и тогда, когда первый приобретатель, его ауктор, не сделал для себя никакого предъявления*(644).

Должник же во всяком случае обязывается совершить предъявление установленных им на свои недвижимости ипотек и т. д., под страхом быть преследуемым в противном случае уголовным порядком за обман (stellionat)*(645).

Так как во Франции кредит покоился на начале генеральной ипотеки, которая ipso jure была присуща всякому личному требованию, и книги велись по лицам, а не именьям, даже в позднейшую эпоху, наконец, все французское право проникнуто личным, а не имущественным началом, то и предъявление ипотеки направлялось на субъекта недвижимостей, а не на самые недвижимости.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34