Происхождение современной ипотеки (стр. 33 )

*(958) Art. 2136.

*(959) Art. 2137.

*(960) Art. 2138.

*(961) Art. 2139.

*(962) Art. 2142.

*(963) Art. 2107 вместе с art. 2104 и 2101.

*(964) Art. 2135.

*(965) Art. 2108.

*(966) Art. 1103 п. 2 в связи с 2108.

*(967) Art. 2108.

*(968) Art. 2109.

*(969) Art. 2111.

*(970) Art. 2118. Les meubles n'ont pas de suito par hypotheque. Art. 2133.

*(971) Art. 2119; казус art. 2120.

*(972) Art. 2124.

*(973) Art. 2125.

*(974) Art. 2126.

*(975) Art. 2114, п. 1.

*(976) Ниже.

*(977) Art. 2166.

*(978) Art. 2114 п. 2.

*(979) Это особенно ясно из art. 2113.

*(980) Art. 2095.

*(981) Art. 2203.

*(982) Eod.

*(983) Ниже.

*(984) Art. 2I67. "Si le tiers detenteur ne remplifc pas les formalites qui seront ci apres etablies, pour purger sa propriete, il demeure, par l'effet seul des inscriptions, oblige comme detenteur a toutes les dettes hypothecaires, et jouit des termes et delais accordes au debiteur originaire".

*(985) Art. 2168. "Le tiers detenteur est tenu, dans le meme cas, ou de payer tous les interets et capitaux exigibles, a quelque somme qu'ils puissent monter, ou de delaisser l'immeuble hypoth que, sans aucune reserve".

*(986) Art. 2169. "Faute par le tiers detenteur de satisfuire pleinement a l'une de ces obligatious, chaque creancier hypothecaire a droit de faire vendre sur lui l'immeuble hypotheque, trente jours apres commendement faifc au debiteur originaire, et sommation faite au tiers detenteur de payer la dette exigible ou de delaisser l'heritage".

*(987) Art. 2170.

*(988) Art. 2171.

*(989) Art. 2172.

*(990) Art. 2173.

*(991) Art. 2174.

*(992) Arf. 2175. Подробности в art. 2

*(993) См. Meiliom, Das Meckl. HR. § 4, Regelsberger, Das Bayr. HR § 10, Dernlmrg, Das Preuss. НR § 35; cp. Sohm, в Griinlmts-Zeitschrifi; V. стр. 1 и след. Отчасти - Кассо. Понятие залога в современном праве.

*(994) Только в этом смысле Дерибург и оставляет идею долга в ипотеке Германского Уложения, открыто отказавшегося, кстати сказать, от германистического ее строения. (См. очерк. Уложения).

*(995) Ср., между прочим, Kohler, Pfandrechttiche Forschungen.

*(996) Кассо, напротив, ставит в тесную внутреннюю связь самостоятельность ипотеки и ее свойство, как права на положительное действие со стороны должника. Но учение Кассо отличается и от учения германистов. По мнению Кассо, отличие современной ипотеки от римской - в том, что в современном праве предоставление залога влечет утрату искомости по личному требованию, обеспеченному залогом; а в то же время лично долговой момент привходит в самое ипотечное отношение. Проверка взгляда Кассо будет дана нами попутно, по мере развития учения о строении ипотеки в разных современных законодательствах" Здесь же наперед замечу, что 1) мы не встречаем в современном праве по указанному пункту различия между законодательствами, по которым ипотека является акцессорной, и такими, по которым она является самостоятельной; 2) мы не внаем, чтобы установление ипотеки влекло утрату искомости для личного обязательства, кроме редких случаев из ср. в. в., в современном праве, напротив, самостоятельная ипотека с самого своего возникновения чаще всего не предполагает вовсе наличности личного требования, 3) и эта современная самостоятельная ипотека часто открыто признается строго вещным правом. 4) Обязательственный момент ипотечного права, если бы даже его допустить, по существу своему имеет иную природу, чем долговое отношение, обеспечиваемое ипотекой. Последнее дает кредитору право осуществления его на все имущество должника, тогда как первый всецело ограничивается экзекуцией на заложенную недвижимость. Вот почему акцессорная ипотека и борется с таким успехом с самостоятельной ипотекой.

*(997) Art. 2134, 2106.

*(998) Art. 2106, 2113, 2

*(999) Art. 2147.

*(1000) Art. 2105 в связи с art. 2104 и 2101.

*(1001) Art. 2135.

*(1002) Art. 2103.

*(1003) Выше.

*(1004) Не говорю уже о недостатках редакции и ее неточностях, могущих ввести юриста в сомнение, как, напр., art. 2103 при наличности art. 2106, 2108 и 2113 в их совокупности, иди - art. 2105 п. 2 при наличности art. 2, или art. 2096 и 2097.

*(1005) Art. 2151.

*(1006) Art. 2152.

*(1007) Этого кодекс нигде не требует " и дает ипотечному цессионарию, как цессионарию привилегии, все те права, какие имел цедент ("еn lieu et place") Art. 2152, 2112.

*(1008) Кн. III т. XVIII г. VI.

*(1009) Еоd. гл. V.

*(1010) Art. 2180.

*(1011) Art. 2157.

*(1012) Art. 2153.

*(1013) Art. 2159.

*(1014) Art. 2160.

*(1015) Art. 2154. Некоторые подробности в art. 21лет действия записи, как видно из прений в Госуд. Сов., установлены в ряду беспорядочной системы реестров.

*(1016) Art. 2181.

*(1017) Art. 2182.

*(1018) Гл. VI т. XVIII кн. III.

*(1019) Art. 2183.

*(1020) Art. 2184.

*(1021) Art. 2185.

*(1022) Art. 2186.

*(1023) Art. 2187.

*(1024) Art. 2188.

*(1025) Art. 2189.

*(1026) Art. 2190.

*(1027) Art. 2191. Детали в art. 2192.

*(1028) Art. 2193.

*(1029) Art. 2194.

*(1030) Art. 2195.

*(1031) Art. 2169.

*(1032) Arf. 1582, 83 и др.

*(1033) Art. 931, 939 и след.

*(1034) Кн. III т. ХVIII гл. VIII и IX.

*(1035) Особ. ясно из art. 2181.

*(1036) Ср. Besson, стр.

*(1037) См. art. 2180 - Code de proc. civil. art, 834 совершает другую непоследовательность, допуская запись ипотек предшественника по собственности на преемника в течение 5 дней, но тоже не исключая ее в случае транскрипции.

*(1038) Кн. III т. XVIII гл. X.

*(1039) Art. 2198.

*(1040) Flour de Saint-Genis, Le credit territorial en France et la reforme liypothecaire, стр. 3. См. еще Besson, стр., Rondel, гл. II § VI.

*(1041) Duvergier XVI, 147.

*(1042) Duvergier XVI 239.

*(1043) Eod. XVIII 239.

*(1044) Eod. XV 65.

*(1045) Eod. XVIII 54.

*(1046) Tripier, Codes Fr. 1898 под art. 2123 С. civ.

*(1047) Eod. под arf. 2098. Другие меры см. y Duvergier, XXYIII 490, XLVI 339, XV 241, XVI 178, ХХШ 432, XVII 276, и Tripier, eod прил. стр. 239, прил. к art. 2108 с. civ., и прим. 1 к кн. III tit. XVIII гл. XVIII Code c.

*(1048) См. очерки режима этих стран у Besson, ч. III.

*(1049) Flonr-de-Saint Genis. стр. 3.

*(1050) Beason, стр 108, Flour-de-Saint Genis, стр. 3.

*(1051) Передаю по труду Heliert, De quelques modificatioias importantes a introduire dans le regime hyp. Paris-llouen. 1841, стр. 3.

*(1052) Du danger de preter sur hyp, Puris 1830.

*(1053) Du credit foncier efc des moyeus de le fonder. Paris 1841.

*(1054) De quelques modiiications iraportantes a introduire dans le regime hyp. Paris Rouen 1841.

*(1055) Concordance entre les lois hyp. otrangeres et franonises. Paris 1847.

*(1056) De la rcvisioti duregime hyp. Paris 1893.- Перечень других работ см. у Besson,110.

*(1057) Alban d'Hautuille стр. 55.

*(1058) См., однако, критику его у Alban d'Hauthuille,, и отчасти у Troplong, De priv, et. hyp. Paris 1854 введ. стр. VII - VIII.

*(1059) См. Аlban d'Hauthuille, eod. стр. 35 и след.

*(1060) Cм. к дальнейшему изложению Besson, 110, Flour-de-Saint-Genis, стр. 4 и след., Rondel, гл. Ш § 1, 2 и 3.

*(1061) Анкета носит название Documents relatifs an regime hypotlidcaire et anx reformes qui out ete proposees, publies par ordre du garde des seeaux, Paris, 1844.

*(1062) Не могу не отметить, что юристы усматривали внутреннее противоречие в неодинаковом отношении проекта к случаю, когда оспаривается право у непосредственного приобретателя, и к случаю, когда оно оспаривается у 3-го обладателя его. Юристы предпочитают лучше вовсе отказаться от publica f. книги, чем так различать отношения. См. Besson, 117, 114 и др. Такое непонимание практических целей организации, очевидно заимствованной у немцев.

*(1063) Besson, 121.

*(1064) См. Besson, 120, Flour-de-Saint-Genis, 28, Rondel, 206 и след.

*(1065) Стр. 121 и след., ср. также Flour-de Saint-Genis, стр. 31.

*(1066) Besson., 123, Flour-de-Saint-Genis, 31. Другие меры от того же периода, см. у Davergier, разные томы, и Tripier, отчасти в приложении,

*(1067) Стр. 33.

*(1068) Eod., стр.

*(1069) Это именно Plour-de-Saint-Genis, стр. 129 и след., 174 и след.

*(1070) Flour-de-Saint-Genis,

*(1071) Eod.

*(1072) Для примера назову работы: Cordiel, Corpel, Domin, Drouets, Dumont, Gerard, Gossart, Hubert, Lallier, Lebel, Leonbernat и мн. другие. Все это докторские диссертации, вышедши" за период 1г., но служащие больше знамением времени, чем литературой вопроса, почему я и не останавливаюсь на них вовсе.

*(1073) Назовем для примера: Partie National, Globe, Journal des Fonctionnaires, Journal de Penvegistrement, Temps, Economiste frangais, Messager de Paris, Bevue Bibliografique, Revue Hupothecaire, Journal des Notaires efc des Avocats, Journal des Economistes,, Journal de la Societe de Statistique de Paris, Jornal officiel от 1гг. и мн. др.

*(1074) Назову для примера: Jalouzet, Du conconrg entre rinscription, la transcription et. la saisie ев matiere hyp. Paris 1882; Flcrar-de-Saint-Ge-nis, Le credit territorial en France et la reforrae hyp. Paris. 1889j Asse, Simples reflexions aur la reforme byp. Chateaudun 1892; Barrault, Projet de loi hyp. Marseille 1894; его же, Projet pour faciliter le pret liyp. Marseille 1893; Besson, Les livrea fonciera et la reforme hyp. Paris, 1891; Dncruet, Etudes sur Phyp. Jegale des femmes. Lyon 1882; Raoul de la Grasserie, Etudes et reformes cle legislation. De la reforme liyp.; Legrand, Des Btats dinsriptions liyp. Paris 1892; Lerayr Etude historique згиг lo principe de la publicite. Paris 1886; Rondel, Lamobilisation du sol en France. Paris 1888 и мн. др.

*(1075) См. выше.

*(1076) Таковы работы: Floxir-de-Saint-Genis, цит. выше; Julee Challamel, Congres iriternatioBal de la propriete mission permanante. Rapport et projet de lois sur les privileges efe hypotbeques. Paris 1892; Raoul de la Grasserle, Essai du projet de bi hyp. Presente au Oongres internaticnal. de la propriete fonciere a Paris. Gession d'Oct. 1892. Paris 1892.

*(1077) См. суммарный очерк института закладных листов у Dernburg, Das Preuss. HR. Leipzig 1891. II кн. 1.

*(1078) См. Rondel, La mobilisation du sol. France, очерк закона 9 mess. An III.

*(1079) C. J. Fr. Buch I. v. d. Prozess-Ordnung Berlin. 1781. Исторические сведения по Dernburg, стр. 16 и 17.

*(1080) § 104.

*(1081) § 81.

*(1082) § 4-15.

*(1083) § 9.

*(1084) § 51 и след.

*(1085) Allg. H.-O. fur die Gesammte kon. Staaten. Berlin 1784. Материалы к АHО хранятся в рукописях в прусск. мин. юстиц. Для истории вопроса интересны предварительные соображения Суареца, который мы будем со временем приводить. Рескрипты, которыми публиковался устав в отдельных областях, датирующие от 18 янв. 1784 г., находятся у Rabe, I т, стр. 377-378. Ср. историч. данные у Dernburg, 17-18.

*(1086) Насколько устав 1783 г. был верен прошлому, видно не только из его содержания, повторяющего, в сущности, Силезский устав, во и из черновиков Суареца, находящихся в материалах к уставу. Там мы видим, как Суарец тщательно перечеркивает все, что усиливало публицитет ипотечной книги. Отсюда читатель может судить, как неверно общее мнение о том, будто с устава начинается эпоха publica f. ипот. книги. Ср. Dernburg, 18 стр.

*(1087) Dernburg, стр. 20.

*(1088) T. I, § 6, в противоположность Французскому типу, где недвижимости привлекаются к ипотечной организации лишь по мере приобщения их к ипотечным сделкам.

*(1089) Как во Франции.

*(1090) § 6, особенно же § 7, - Подробности в §§ 9, 12-15, 16.

*(1091) § 6, 9 и др.

*(1092) § 30.

*(1093) § 33.- Отступление от точной характеристики имений было сделано и в том отношении, что принадлежности недвижимости и реальные правомочия, являющиеся принадлежностями недвижимостей, из экономии труда, не упоминались в ипотечной книге особенно, как очевидные сами по себе. Но на особые случаи (отчуждение их) устанавливались особые меры к огласке их. §§ 34-36.

*(1094) § 39.

*(1095) § 40.

*(1096) § 41.

*(1097) § 42.

*(1098) § 43.

*(1099) § 44.

*(1100) § 45, 46.

*(1101) § 47.

*(1102) § 49.

*(1103) § 50; § 51.

*(1104) § 52; § 53.

*(1105) § 54.

*(1106) § 55.

*(1107) § 56.

*(1108) § 58.

*(1109) § 59. Очевидно, имеется в виду случай выпуска закладных листов на именье, уже обремененное ипотеками частных лиц, - ибо закладные листы уравнены по действию с простыми ипотеками. § 60.

*(1110) § 61. Погашение реального права на требование отмечается в той же колонне где записано право (§ 62).

*(1111) § 63. Отсюда ранг ипотек получает внешнее осязательноевыражение.

*(1112) §§ 70-81 т. I, § 8-10 т. II, см. также выше.

*(1113) § 64-67.

*(1114) § 68, 69.

*(1115) Tit. II § 1 ср. т. I, § 68 и § 1, 2.

*(1116) § 70-81 т. I, § 8-10 т. II.

*(1117) Т. II, § 1.

*(1118) Т. II, § 3-6.

*(1119) Т. II, § 8-10.

*(1120) § 11-13, § 14, 15.

*(1121) § 16. Подробности в § 17.

*(1122) II, § 18.

*(1123) II, §§ 19-27.

*(1124) II, § 28-36.

*(1125) Eod.

*(1126) II § 37-41, отчасти ниже.

*(1127) II, § 49.

*(1128) II, § 50.

*(1129) II, § 51.

*(1130) II § 52; казуистика в § 53-54.

*(1131) II § 55.

*(1132) II § 56.

*(1133) См. Bornemann и Platner, ниже.

*(1134) II § 57.

*(1135) § 79-86 т. II. Подробности в II § 87-91.

*(1136) II § 92: "Derjenige, fur welchen solcher Gestalt der Titulus possessionis auf einen Grundstuck berichtiget worden, ist fur den wahren und alleinigen Eigenthumer desselben anzusehen".

*(1137) II § 93.

*(1138) II § 94.

*(1139) II § 93. Производство регулируется также по Силезскому уставу (II § 96-102).

*(1140) II § 103.

*(1141) Производство при записи вещных правь, кроме собственности и ипотеки, мы не будем излагать, как мало нас интересующее. О нем трактуют §§ 104-126 т. II. Круг подлежащих записи прав нам уже известен из очерка ипотечного листа.

*(1142) II § 127-142.

*(1143) II § 143.

*(1144) II § 144.

*(1145) II § 145.

*(1146) II § 146-147.

*(1147) II, § 148-149.

*(1148) II, § 148, 150.

*(1149) II, § 151-153.

*(1150) II, § 154-155.

*(1151) II, § 159-160; 161-164.

*(1152) II, § 165-168.

*(1153) II, § 169-174.

*(1154) II, § 175-181.

*(1155) II § 182-193.

*(1156) II, § 194-197.

*(1157) II, § 198.

*(1158) II, § 199-209.

*(1159) II, § 210.

*(1160) II, § 211-212.

*(1161) II, § 213.

*(1162) II, § 214.

*(1163) II, § 215, Подробности производства в §§ 216-227.

*(1164) § 228-239.- О закл. листах в § 240.

*(1165) § 241.

*(1166) § 242, 243.

*(1167) Самое производство в § 244-259, - Случай частичных уплат в § 260, случай консолидации - в § 261.

*(1168) § 262-265.- Погашение требований, оставшихся неудовлетворенными в конкурсе, в § 266-268; погашение на основании вызывного производства § 269-272, на основании амортизации в § 273283.

*(1169) § 285-288.

*(1170) II, § 289-300.

*(1171) II, § 301-317.

*(1172) III, § 1-17.

*(1173) IV § 1-43.

*(1174) I стр. 21.

*(1175) LR. I 2 § 135.

*(1176) I 10 § 1.

*(1177) I 10 § 6.

*(1178) I 10 § 12.

*(1179) I 10 § 18.

*(1180) I 10 § 19.

*(1181) I 10 § 20.

*(1182) Plathner в Jurist. Wochenschr. за 1847 стр. 450, и в брошюре: Grundzuge der Preuss. H.-Verf. u. deren Umsturz durch die neuere R.-Wisssch. Breslau 1856; Bornemanu, в Preuss. Ger.-Zeit. за 1860 стр. 85 и, в известной мере, в Syst. Darstell. des Preuss. Civ.-R. Berlin 1842 стр. 124.

*(1183) Даже Дернбург, I 21, констатируя понимание Ландрехта практикой, романизует его смысл.

*(1184) Насколько обобщение заклада и ипотеки неудачно, приведу для примера хотя бы только последствия акцессорного отношения залога к требованию. В общих положениях о залоге мы читаем, что залог при недействительном требовании недействителен (I, 20 § 12), с прекращением или задавнением требования - прекращается (I, 20 § 55, 56), тогда как в учении об ипотеке мы узнаем, что она не только существует до тех пор, пока не погашена по книге (I, 20 § 522 и др.), но что до погашения ипотеки не течет и давность требования (I, 20 § 534).

*(1185) I, 19 § 5, 6, I, 10 § 10 и сл., § 24, 25, I 20 § 4 23 if. и др.

*(1186) LR. I, 20 § 1; "Das dingliche Becht, welches Iemanden auf eine fremde Sacle zur Siclerheit seiner Forderung eingeraumt worden und vermoge dessen er seine Befriedigung, selbst aus der Substanz dieser Sache verlangen kann, wird ein Unterpfandsrecht genannt". Позднее мы увидим, насколько это определение точное.

*(1187) I, 20 § 2.

*(1188) Eod. § 3.

*(1189) Eod. § 4.

*(1190) Eod. § 5. Сp. I, 20 § 399.

*(1191) I, 20 § 402.

*(1192) Eod. § 403.

*(1193) Gesetz-Revision Pensum III, Entwurt 1829.

*(1194) I, 20 § 415-416.

*(1195) I, 20, § 400. Если ипотека по закону ограничивается определенными предметами, то на другие предметы она уже не может быть записана без согласия должника. I, 20 § 401.

*(1196) I, 20 § 404. Общие положения о залоге (I, 20 § 15-21), согласно коим залог может установить всякий дееспособный и управомоченный на распоряжение вещью..., опять оказывается неподходящим для ипотеки.

*(1197) Но условная запись ипотеки допускается и против не записанного собственника, причем предписываются меры к обращению таких ипотек в действительные после записи права собственника и нормируется отношение таких ипотек к reservatio domini отчуждателя (I, 20 § 406-408).

*(1198) I, 20 § 420.

*(1199) I, 20 § 6.

*(1200) " Eod. § 7.

*(1201) Eod. § 8. Система римского и естественного права и тут проводится так далеко, что в общем учении о залоге различие заклада и ипотеки по способу установления их проводится одинаково и без различия в отношении движимостей и недвижимостей. И лишь в специальном учении о закладе, Ландрехт оговаривается, что для возникновения заклада недвижимости одной передачи недвижимости все же недостаточно, и требуется еще запись, права в ипотечную книгу (I, 20 § 99, 100 и др.). Но не лучше ли было бы отказаться от римской системы и усвоить германское деление на область движимых и недвижимых вещей!

*(1202) I, 20 § 411.

*(1203) Eod. § 412. Разные подробности в § 448-453. Однако. Ландрехт и от этого начала делает некоторые отступления: управомоченный по законной ипотеке всегда, а по договорной в случае точного указания обременяемых имений, может и без записи направить взыскание, обходя промежуточные стадии, на обремененные недвижимости, насколько последние находятся во власти должника (I, 20 § 413, 414).

*(1204) I, 20 § 417-421.

*(1205) I, 20 § 422-426.

*(1206) I, 20 § 427. Ландрехт тут же регулирует и ответственность ипотечных установлений за неправильности, допущенные при записи. Установление отвечает за недостатки формы (I, 20 § 428) и не отвечает за недостатки притязаний, обеспечиваемых ипотекой (§ 429); оно отвечает за "бросающиеся в глаза" недостатки инструмента (§ 430) и не отвечает за экономическую достаточность обеспечения, представляемого ипотекой (§ 431); оно отвечает за несоответствие ипотечного свидетельства с содержанием ипотечной книги (§ 432). Последовательность ответственности: вперед отвечает, сторона, желавшая незаконно обогатиться на счет кредитора (§ 433), и тот, кто своим подлогом вызвал неправильное действие суда (§ 434), И только тот, кто, обойдя главного должника, может направить взыскание прямо на поручителя, может направить его прямо против суда (§ 435).

*(1207) I, 20 § 11-14.

*(1208) I, 20 § 15-31. См. также выше о титуле ипотеки.

*(1209) I, 20 § 390, 391. А заклад недвижимости? Он тоже немыслим по Ландрехту без записи в книгу, т. е. он тоже немыслим на не записанную недвижимость. Что же остается от естественно-правовой системы Ландрехта и какое значение можно придавать ей при толковании разума памятника?! Очевидна отсюда вся неосновательность суждений тех юристов, которые, опираясь на систему Ландрехта, строили выводы, неблагоприятные новому режиму. Понятно, Ландрехт устанавливает и начала формального права режима, тождественный с уставом (I, 20 § 392-398). Ипотека распространяет свое действие на всю недвижимость и на все принадлежности ее, бывшие на лицо в момент записи ипотеки (I, 20 § 443; понятие принадлежности дается в т. II § 42). Впрочем, в этом отношении неодинаково третируются движимые и недвижимые принадлежности, Движимые принадлежности, которые отделились за период от возникновения ипотеки и до осуществления ее, раз они находятся в руках 3-х лиц, не подлежат ответственности по ипотеке (I, 20 § 443). С другой стороны, вновь присоединившиеся к вещи движимые принадлежности подчиняются ипотеке (Eod. § 446). Недвижимые принадлежности, бывшие в момент установления ипотеки, отвечают по последней, в чьих бы руках они ни оказались в момент осуществления ипотеки (Eod. § 443). И если стороны желают освободить их от ипотечной ответственности, они должны открыто упомянуть о том как при описи подлежащих обременению ипотекой недвижимостей, так и в записи ипотеки в книгу (§ 447). Наоборот, недвижимые принадлежности, дошедшие к имению после записи ипотеки из чужой собственности, не подчиняются ипотеке, обременяющей главную недвижимость (§ 454,55). Если на место обремененной ипотекой принадлежности, ценою последней, приобретается другая принадлежность, кредитор получает ипотеку на новую принадлежность вместо прежней (§ 456). Но он может отказаться от этой комбинации, и тогда сохраняет право на старую принадлежность против ее нового владельца (§ 457). Когда вследствие исправления границ, раздела общего имущества принадлежности недвижимостей обмениваются, кредитор не имеет указанного выбора; новые принадлежности тут уже по закону вступают на место прежних (I, 20 § 458, 59). Если принадлежности оцениваются в указанном производстве раздела или исправления границ на деньги, кредитор извещается о том судом (§ 460). Тогда он имеет право выбора; он может потребовать или восстановления пострадавшей обеспеченности, путем употребления на то денежной суммы, или уплаты из нее части капитальной суммы обеспеченного ипотекой долга (§ 461). Если должник не хочет этого или не может, кредиторы имеют право требовать досрочного удовлетворения их требований (§ 462). Но они должны осуществить это право в течение 6 недель. Если они это сделают, то их ипотека на уступленную принадлежность сохраняется вплоть до окончания их отношений. Если же они пропустят 6-нед. срок, ипотека их на отделившуюся принадлежность прекращается (§ 463-Право ипотечного кредитора не изменяется и с переменой субстанции заложенной вещи (§ 469). Приращения и т. п. , насколько они не являются принадлежностями недвижимости, присоединенными к последней из чужой собственности, подчиняются ипотеке, обременяющей главную вещь (§ 470). Ипотека поражает и здания, находящиеся на участке или после возведенные. Но когда ипотека открыто устанавливается только на почву, а здания построены на ней 3-м лицом, не собственником почвы, тогда эти здания не признаются заложенными, в ущерб строителю. Но собственник зданий все же обязуется удовлетворить ипотечных кредиторов почвы в пределах полной цены почвы, по высшей таксе. В этих пределах кредиторы могут направить взыскание и на здания и даже идут при удовлетворении в возникшем. конкурсном или ликвидационном процессе вперед позднее записанных на здание ипотечных кредиторов (§ 471-474). Плоды и доходы от участка подлежат ипотеке, пока они не отделены от главной вещи. Отделенными плодами, раз только кредитор не заявляет в отношении их. своего права залога, собственник распоряжается свободно. Будущими же плодами должник-собствевник не может распоряжаться в ущерб ипотечному кредитору (I, 475-477). Поэтому лицо, желающее обеспечить себе будущее получение плодов, должно записать, свое право в ипотечную книгу. I, 20 § 478-81.

*(1210) I, 20 § 482-489.

*(1211) I, 20 § 467-468.

*(1212) I, 20 § 438. Общие положения о залоге содержат ряд предписаний, развивающих вопрос в деталях, особенно устанавливающих значение разного рода соглашений сторон по вопросу о способах осуществления удовлетворения. I, 20 §§ 24-34. Lex commissoria открыто исключается § 33. Тут же регулируется и право вступления младших залоговых кредиторов и поручителей в положение старейшего кредитора за удовлетворение последнего. Право вступления допускается лишь тогда, когда старейшее требование созрело, но тут даже и тогда, когда состоялось определение суда о продаже залога. I, 20 § 36-41.

*(1213) § 437. Отсюда Ландрехт выводить право собственника устанавливать и другие ипотеки на обремененную недвижимость. § 438, 439.

*(1214) I, 20 § 490. Подробности производства в уставе гражд. судопроизв. (I, 20 § 491). На торгах допускается торговаться и кредитор и должник; последний только за наличную уплату (Eod. § 42).

*(1215) I, 20 § 441-442.

*(1216) § 43.

*(1217) § 44.

*(1218) §45.

*(1219) § 46.

*(1220) § 47.

*(1221) § 48.

*(1222) § 49 и 492.

*(1223) § 494, 95.

*(1224) § 50, 51, 52.

*(1225) § 53, 54, 492.

*(1226) Ниже.

*(1227) Meibom § 4, Regelsberger § 10, Deruburg § 35, Sohm в Grunhuts Zeitschr. V стр. 1, и друг.

*(1228) Хранящихся в Министерстве Юстиции, в Берлине.

*(1229) I, 20 § 500. Подробности в §§, 50L -503 с ссылкой на § 451, 52.

*(1230) I, 20 § 5о4-508, с ссылкой на конкурсное право.

*(1231) § 496.

*(1232) I, 20 § 497. Не записанная оговорка действительна между сторонами, но не в отношении 3-го лица. § 498, 09.

*(1233) Ниже.

*(1234) I, 20 § 511. Цессия регулируется в tit. 2, Abschn. 3.

*(1235) Anh. § 53: "Цессионарию только тогда можно предъявить возражение компенсации, возникшей до цессии и т. п., когда возражение записано в ипотечную книгу или стало известно цессионарию иным путем".

*(1236) I, 20 § 513, 514. Аналогично цессии регулируется и залог ипотечного требоваНИЯ, I, 20 § 515, 516.

*(1237) I, 20 § 520.

*(1238) § 55, 56-57, 60-67, 61-70.

*(1239) § 521-525.

*(1240) I, 20 § 526-530. Подробности. § 531-533.

*(1241) I 20, 534-535, ср. 55-59. Заклад недвижимости не рассматриваю; он регулируется началами, имеющими много общего с ипотекой, хотя и много особенного. См. I, 20 § 71 и след.

*(1242) I, 2§ 135: "Wenn demjenigen, der ein personliches Recht zu einer Sache hat, der Besitx derselben auf den Grund dieses Rechts eingeraumt wird, so entsteht dadurch ein diugliches Recht auf die Sache".

*(1243) I, 10 § 1: "Die mittelbare Erwerbung des Eigenthums einer Sache erfordert auszer dem dazu nothigen Titel, auch die wirkliche Uebergabe derselben". § 3 добавляет, что собственность приобретается по традиции лишь тогда, когда сам традист был собствен пиком.

*(1244) I, 9 § 3: "Zur Erwerbung des Eigenthums wird die Besitznehmung erfordert".

*(1245) I, 2 § 342.

*(1246) I, 9 § 369.

*(1247) I, 12 § 288.

*(1248) II, 11 g 414, 573.

*(1249) I, 10 § 12: "Um die Ungewissheit des Eigenthums der Grundtucke und die da-raus entstehenden Prozesse zu verhuten, ist jeder neue Erwerber schuldig sein Besitzrecht in das Hyp.-Buch eintragen zu lassen".

*(1250) I, 10 § 13.

*(1251) I, 10 § 15, 16. Ср. устав 1783.

*(1252) I, 10 § 7: "Der im Hyp.-Buch eingetragene Besitzer wird, in allen mit einem Dritten uber das Grundstuck geschlossenen Verhandlungen als der Eigenthumer desselben angesehen".

*(1253) I, 10 § 8: Wer mit einem solchen eingetragenen Besitzer in dergleichen Verhandlungen sich einlasst, dessen Befugnisse kann so wenig der nicht eingetragene Eigenthumer, als der, dessen Recht nur von diesem sich herschreibt, anfechten".

*(1254) I, 10 § 18. "Wenn verschiedene Personen einen an sichrechtsgultigen Titel zur Erwerbung des Eigenthums einer nubeweglichen Sache erhalten haben, so geht derjenige, dessen Titel von den im Hyp.-Buch eingetragenen Eigenthumer herfuhrt, den ubrigen vor". § 19: "Haben die Pratendenten iusgesammt ihren Titel von diesem eingetragenen Eigenthumer, so gebuhrt demjenigen, der seinen Titel zuerst hi das Hyp.-Bach hat eintragen lassen der Vorzug". § 20: Hat noch keiner unter Ihnen die Eintragung erhalten, so kann derjenige, deseen Titel zuerst entstanden 1st, dieselbe vorzuglich fordern".

*(1255) Cp. Plathner в Juristische Wochenschrift за 1847, стр. 540; его же Grundzuge der preuss. Hyp.-Verf. und deren Umsturz durch die neuere Rechtswissenschaft, Breslau 1856; Bornemann в Preuss. Gerichts-Zeitung за 1860, стр, 85; Entwurf eines Gesetzes uber daz Hyp.-Wesen u. einer HO. f. Preassen. Berlin 1864 и др.

*(1256) Для jura in re aliena это намерение и выражается. I, 2J. § 4; "Bey Grundstucken u. Gerechtigkeiten hat die Eintragung des Rechts in daz H.-Buch, die Wirkungen des korperlichen Besitzes der Sache".

*(1257) I, 10 § 10.

*(1258) I, 10 § 10: "Weiss аbег derjenige, welcher mit dem eingetragenen Besitzer huber das Grundstuck Verhandlungen schliesst, dasz derselbe nicnt wahrer Eigenthumer sey, so kann er dadurch, zum Nachtheile des letzten, kein Recht erwerben". Частный случай знания вытекает из отметки в книге спора о собственности (I, 10 § 1J.). Начало относится и до коллизии нескольких титулованных (§ 24, 25).

*(1259) I, 22 § 16, 17.

*(1260) I, 22 § 18.

*(1261) I, 22 § 20.

*(12§ 21.

*(1263) I, 21 § 4. Как оказывается, Суарец, в Revisio monitorum, ad tit. 20 § 14 обратил большое внимание на это начало, усматривая в нем "jetzige neue Theorie", в духе которой должно было быть переработано все учение о сервитутах. Но из этого ничего не вышло, т. к. боялись чрезмерной работы чиновников, См. Gesetz - Revision, Pensum III, Entwurf 1829. I, 31 стр.

*(1264) В том же учении о jura in re aliena Ландрехт повторяет и начало bona fides, с большей обстоятельностью, чем где-либо. I, 19, § 5: "Kann aber der Besitznehmer uberfuhrt werden, dasz ihm das zu derselben Sache erlangte personliche Recht des andern zur Zeit der Besitzergreifung schon bekannt gewesen sey; so kann er sich seines durch die Uebergabe entstandenen dinglischen Rechts gegen denselben nicht bedienen". § 6: "Vielmehr musz zwischen ihnen die Frage: welcliem von beiden durch die Einraumung des Besitzes ein dingliches Recht beizulegen sey? lediglich nach der Beschaffenheit ihres beiderseitigen personlichen Rechts zur Sache entsehieden werden".

*(1265) Hafrescript v. 5 Mai 1794 у Rabe, II, 628.

*(1266) Fur die Preussische Staaten. 1 Th.. Berlin 1795.

*(1267) I, Th. L Tit. 4 Abschn.

*(1268) II, Th. 2 Tit. § 28-36 и 3 Tit. §10-20.

*(1269) Dernburg, I, 25.

*(1270) Все эти мероприятия находятся у Rabe, III, стр. 126, 158, 200, VI, 227, IV 85; V 646, VI 126, VII 564, VII 328, 333; ср. Dernburg u. Hinr. I, 39 и след.

*(1271) Все эти меры находятся; в Gez.-Samml. fur Kongr. Preuss. за 1815, стр. 185; за 1818, стр. 45; так же стр. 20; за 1820, стр.101; за 1825 стр. 153, 236 и за 1834 47; а также в т. Kamptz Jabrbucher V, 43, и в Graeff, IV стр. 236. Ср. также Dernburg u. Н. I, стр. 39 и след.

*(1272) Ges.-S. стр. 11.", передавшей обязанности апелляционным судам. Опасности для нового права больше не было, так как оно достаточно окрепло и пустило глубокие корни в практике, а сверх того оно привлекало к себе теперь и внимание науки, дотоле остававшейся глухой к новому течению в праве, вследствие своих романистических тенденций *) " Ср. Dernburg u. Hinr. I, 25.

*(1273) См. Dernburg u. Hinr., I, 27.

*(1274) Материалы к АНО. Dernburg и И. I, 27.

*(1275) Rescript an das Hofgericht zu Insterburg v. 9 Mz 1779 (Rabe I, 7 стр. 757): требуется только представление Designation недвижимостей, необходимой для приведения в известность земель, подчиненных LandesJnstiz-Gollegium, Rescript v. 24Dz. 1792 (Rabe II, 377).

*(1276) АНО I, § 7 не указывает на таковые. Это предрешает и Rescript des Gross-Canzlers т. 5 Nov. 1777 an die West-Preuss. Regierung (Rabe I, 6 стр. 259). Ср. Dernburg. H. I, 27.

*(1277) Dernburg u H. II, 27, 28.

*(1278) АНО IV; Dernburg u. H. I, 31-34.

*(1279) Kab.-Og. У. 9 Mai 1839 (GS. 163): указание предшественникасобственника нетребуется.

*(1280) Dernburg u. Hinrichs I, 34-38.

*(1281) Эта политика, провозглашенная еще Уставом 1783 г. и Ландрехтом, проводится и позднее, напр. КО. v. 9 Mai 1839, II, Instr. des I,-M. zur H.-Nov. v. 3 Aug. 1853 § 2 (L-M.-Blatt).

*(1282) Правительство издавна боролось с этим злом, как показываете эдикт от 19 окт. 1775 для Вост. Пруссии и Литовии, запрещавший отчуждение принадлежностей, отделенных от главных имений и выставляемых под особым именем. Мотивом служило то, что такие отчуждения вносят путаницу в кадастр (Rabe, I, 6, стр. 67. Эдикт ссылается еще на более ранние меры от 1717 и 1745 г. К концу 18 столетия парцелляции становятся уже так часты, что вызывают целый ряд инструкций со стороны высших органов управления низшим, местным, которые неизменно настаивают на строгом соблюдении предписаний устава 1873 и Ландрехта, не особенно охотно воспринимавшихся жизнью. Таковы: Rescript des Gross-Kanzlers an die Ostpreussische Regierung v. 29 May 1789, Rescript des Grosskanzlers v. 30 Nov. 1789, Publicandum des Generaldirectorium v, 28 Mai 1795, Rescript des Justizministeriums v. 19 Oct. 1800 и ми. друг, (Находятся у Rabe (I, 7 стр. 772, 775, 791, III 63, VI 281). Ср. Dernburg u. H. I, 29. Но настоящее движение в сторону раздробления, парцелляции имений дал эдикт 9 окт. 1807, положивший начало отмены в Пруссии Феодального строя, провозгласивший широкую свободу оборота имений, приобретения и отчуждения, дробления и разделов их и привлекшей к гражданскому обороту все население страны, прежде закрепощенное. Мера была вызвана затруднительным положением государства в борьбе с Наполеоном и целилась восстановить экономическое благосостояние нации. (GS, за 1822, стр. 170).

*(1283) См. все рескрипты предш. примеч.

*(1284) Особенно интересен и исторически важен покончивший с этими вопросом Plenarbeschluss v. 19 Mz. 1855, Prajudiz 2616 находится в Entsheidungen des kon. Ober-Tribunals, Bd 30 (II Folge Bd 10) Berlin 1855,1 N, 1 стр. 1): "Вещное право ипотечного кредитора распространяется и на ту долю субстанции заложенной недвижимости, не отличенную специально в ипотечной книге, которая уже до записи ипотеки перешла в собственность 3го лица, но не была списана с главного имения по ипотечной книге за это время". В тексте решения, В мотивах, это положение распространяется и на принадлежность, причем не делается различия между специально перечисленными долями и принадлежностями имения и между вовсе не перечисленными, так как закон довольствуется и общим наименованием недвижимости. Мотивы указывают и ряд колебаний, встречавшихся раньше в судебной практике, приводят и самые те решения. Колебания касались не только общего вопроса о действии публицитета в подобных случаях, по и частного вопроса о том, различать или нет действие публицитета в отношении субстанциональной доли и принадлежности. Устраняя навсегда все эти колебания и провозглашая полное действие публицитета для всех случаев, решение 1855 г. руководится соображением существенной важности ипотечного режима для оборота, перед которой должны уступить, все соображения мягкости и пощады к страдающим оттого интересам лиц, не сообразующихся с предписаниями закона. Другие решения см. у Dernburg u. Н. I, 29.

*(1285) Rescript У, 20 Febr. 1785 (Hoffmann, Repertorium, стр. 217), Instruction v. ft Ang. 1893 f. d. Dep. Naumourg §67, Verfugung v. 23 okt. 1839 (Just.-Mm. Bl. стр.352).

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34