В то время новое движение везде преследовало чисто практические цели - и нигде не имелось в виду восстановление национальной организации вотчинного оборота. Скорее даже, первые шаги к приданию гласности вотчинным отношениям опирались на то же римское право, именно на конституцию императора Льва, создавшего actus publicus*(354). Только идея aotus publicus получила с самого начала более широкое и более энергичное значение, чем она имела в римском праве, так что скоро она получила выражение, больше напоминавшее национальное учреждение, чем римский прообраз.

Другим отправным пунктом могла служить организация оборота феодальных имений, где в интересах феодального господина существовали и в эпоху господства римского права поместные книги*(355).

Наконец, местами отправным пунктом служили и уцелевшие средневековые организации, как в Австрии - богемские поместные книги, во Франции - coutumes de nantissement, в Германии - городские вотчинно-ипотечные книги Гамбурга, Бремена и некоторых Мекленбургских городов и т. д.

Отметим еще одну особенность нового движения. Если законодатель, который выступает теперь главным творцом права, и имеет в виду упорядочение всего вотчинного оборота, то первое свое внимание он обращает на интересы реального кредита. Ипотека, являющаяся теперь главнейшей, если же исключительной правовой формой реального кредита, занимает первое и главное внимание законодателя. И только ради нее к упорядочению привлекается и собственность и другие вещные права, - понятно, так как ипотека поражает недвижимость со стороны ее ценности, а последняя зависит от состава всего правоотношения на вещь.

Каждая законодательная мера вскрывает нам и бытовое значение начинающегося течения в праве; оживляется оборот и нарождается новый строй хозяйства, именно современный.

Отдел I. Новое движение в Германии

Мы очертим новое движение в праве лишь для значительных германских государств, правообразовательная деятельность которых только и создала историю вопроса. Такими странами были: Пруссия, Мекленбург, Саксония и Бавария.

Глава I. Новое движение в Пруссии

§ 30. Прусский вотчинный режим в эпоху рецепции римского права

В эпоху рецепции римского права в Пруссии существовала, по-видимому, нотариальная система, по образцу римского actus publicus, co всеми ее недостатками для упорядочения вотчинного оборота: сделки о недвижимостях совершаются по этой системе не по месту нахождения недвижимости, а где угодно, заносятся они в книгу в хронологическом порядке, действие записи сводится к простому доказательству правоотношения или влечет привилегированное положение записанной сделки в отношении частных сделок; так что в конце концов эта система только усиливает замешательство оборота созданием особых привилегий и ничего не дает для обозримости и гласности правоотношений. Но и эта нотариальная система существовала далеко не везде*(356). По исключению и в Пруссии встречались области, где запись в книгу служила условием действительности вещных правоотношений, особенно ипотеки*(357). Кое-где были и городские книги*(358). Ленные отношения имели свою особую поместную систему книг*(359). Но все это было неудовлетворительно, редко и уже вовсе не могло служить опорой оживающему обороту и реальному кредиту.

§ 31. Эдикт 1693 г.

1. Тридцатилетняя война нанесла страшный удар благосостоянию народа и в Пруссии. Немедленно же правительство издает ряд индультов-мораториев, которыми отсрочивается на долгое время взыскание долгов, а потом и процентов с них*(360). Когда же острый кризис миновал, прусское правительство приступает к решительной реформе вотчинно-ипотечного права. Первый шаг в этом направлении был сделан Фридрихом III в эдикте от 01.01.01 г.*(361). В мотивах к эдикту указывается на хаотическое состояние реального кредита, на злоупотребление доверием со стороны должников, на разорение оттого кредиторов и общее расстройство вотчинного и ипотечного оборота, - проистекающее от негласного установления ипотек и переходов собственности. Для устранения всех этих бедствий и издается эдикт, впрочем только для резиденций. Уже этот первый опыт намечает такую широкую и блестящую программу реформ, которая служила рамкой для последующей законодательной деятельности в Пруссии в течение целого столетия. В нем уже мы угадываем будущего прусского законодателя - решительного, смелого и талантливого, несколько даже беспокойного и забегающего вперед, намечающего планы, превосходящие силы и средства их осуществления, но за то крайне чуткого и отзывчивого на самые тонкие практические потребности времени.

2. Эдикт 1693 г. ставит вотчинно-ипотечный режим на твердую почву тех же четырех формально правовых начал, которые мы отметили для средневекового права и которые поддерживают в наше время германские организации. Однако, в эдикте эти начала, особенно начало публицитета, проводятся еще очень слабо.

Вотчинно-ипотечное дело вверяется магистрату; вотчинным установлением является городская ратуша. Там ведутся особые вотчинные книги, под названием Erb-und Lagerbuch.

В эти книги заносятся все недвижимости, лежащие в черте резиденций и состоящие во владении частных лиц. Ни одна частная недвижимость не свободна от подчинения новому режиму. Запись совершается не по личной, а по реальной системе. Книги ведутся не по собственникам, а по недвижимостям. Каждая недвижимость представляет отдельный самостоятельный предмет записи и имеет свой особый N и лист в книге. И на листе каждого имения уже заносятся наличные собственники и кредиторы; оставляется достаточно места и для записи последующих собственников и кредиторов*(362).

Эта система вотчинных книг и служит впредь основой вотчинного оборота. Каждая перемена владения подлежит немедленному предъявлению для записи в вотчинное установление. До записи в книгу все титулы владения новых владельцев, даже наследования, признаются ничтожными*(363).

Записи подлежат и все ипотеки: договорные, судебные и даже законные. И только запись дает им jus reale oder praelationis. Приоритет всех этих видов ипотек определяет только и исключительно момент записи*(364).

Публицитету внутреннему соответствуют меры, клонящиеся к установлению внешнего публицитета. Магистрату вменяется в обязанность давать точные сведения о правоотношении по недвижимости на требование всякого заинтересованного*(365).

Наконец, эдикт устанавливает не менее решительные переходные меры от старого к новому строю*(366).

3 Эдикт был краток и далеко не исчерпывал предмета даже в его существенных моментах. Напр., поставив приобретение вещных прав в зависимость от записи в вотчинную книгу, эдикт не вооружил книгу ficles publica. Отсюда, по эдикту нельзя быть собственником, не будучи записанным в книгу в этом качестве; но, будучи записанным в книгу в качестве собственника, можно, по эдикту, еще и не быть собственником; для этого достаточно только, чтобы запись состоялась неправильно. При такой системе S-й приобретатель, производящий свое вещное право от книжного собственника, вовсе не защищен в своем приобретении и подвержен нападению со стороны всех, потерпевших от неправильной записи. Такая система обеспечивает оборот только наполовину.

И все-таки эдикт был слишком радикальной мерой для того времени. Народ уже забыл свои старые публичные формы вотчинных сделок и привык к негласным римским. Для него было уже в тягость постоянное обращение к власти для завершения вещных сделок. А новая мера была еще слишком решительной в отношении законных ипотек, обеспечивавших дорогие и деликатные интересы членов семьи и т. п. С другой стороны, в то время правительство не имело и такой стройной организации подчиненного управления, которая смогла бы побороть народное противодействие новой мере.

В виду всего этого эдикт не скоро возымел значительные практические последствия и долгое время игнорировался даже в Берлине*(367).

Однако, законодатель не отступал от своей излюбленной идеи. Он, с одной стороны, не раз толковал*(368), не раз публиковал эдикт и подтверждал его по тому или иному поводу*(369), а иногда и расширял отчасти сферу его действия*(370); с другой же стороны, он боролся с враждебным эдикту римским течением, с практикой, утвердившейся на римском праве и стремившейся истолковать и эдикт в духе римского actus publicus. Особенно много хлопот причиняла законодателю liypotheca quasi publiea, подрывавшая единство и цельность системы эдикта*(371). Однако, сам законодатель не всегда точен в опрнделении действия hyp. quasi p. Иногда он объявляет ее ничтожной*(372), иногда же признает ее за частную ипотеку и вызывает сомнение по вопросу о том, означает ли это ничтожность ее, как гласит эдикт, или это означает то, что ипотека уступает записанным в книгу ипотекам, но удовлетворяется в конкурсе предпочтительно перед личными требованиями. Сомнение тем более основательное, что самый эдикт характеризует действие записи, как "jus сeale oder praelationis"*(373). В конце концов законодатель добился своего, а эдикт оказал в резиденциях благотворное действие на оборот*(374).

§ 32. Эдикт 1704 г.

Ободренный первым успехом, хотя и дорого стоившим, законодатель решается уже на более смелый шаг, и эдиктом от 20 сент. 1704г.*(375) он распространяет свою систему с резиденций и областей, где раньше существовали хотя и беспорядочные вотчинные книги, - на все государство; но кроме того, он уже хочет соединить полезный для населения институт с пользой для фиска, и устанавливает значительную пошлину с записей, которая должна была пополнить военную казну, сильно пострадавшую за недавние войны.

Едва ли эта мера была бы вообще осуществлена, в виду затруднений, с какими особенно в то время связывалась организация вотчинной системы и приведение ее в действие там, где не было уже никаких следов ипотечных книг, где, следовательно, надо было вновь их организовать, проверять титулы владений, состав правоотношений по именьям, добиться правильности записей имений в книги и т. д., - труд, который и в наше время устрашает реформаторов. Но к этим затруднениям присоединялось новое в виде двух процентов пошлины с капитальной суммы каждой вещной сделки. Эта пошлина вызвала враждебное отношение населения к новой мере; на имя короля посыпались петиции об отмене закона. Король не хотел отмены пошлины, каковой меры было бы достаточно для примирения населения с реформой, и предпочитал приостановить на время действие самой системы и дать верным подданным "ein spatium deliberaadi"*(376). Spatium затянулся навсегда.

§ 33. Вотчинный режим ленных имений

Для ленных имений в эпоху рецепции существовала специальная система поместных книг. Эдикт 20 сент. 1704 г., внося реформу в общее право недвижимостей, выделял круг ленных имений, по крайней мере учреждая для них особые органы для выполнения ипотечного дела.

Аллодификация ленов в коренных прусских провинциях в 1гг. вызвала новое регулирование вотчинного режима ленных имений на специальных началах*(377).

В каждой Марке была установлена для рыцарских имений особая регистратура, под дирекцией Ландрата. В регистратуре ведется поместная книга (Land-Buch), служащая основой оборота ленных имений*(378).

Все переходы собственности, по какому-либо титулу, даже наследованию, подлежат записи в поместную книгу, в течение 1 года, под страхом ничтожности*(379).

Все ипотеки подлежат записи в течение 1 года в ту же книгу. Но эта запись придает ипотеке лишь свойство li. publica и не служит формой самого возникновения ипотеки; хотя, по мысли законодателя, запись является уже правилом, частный же ипотечный акт - исключением*(380).

Все же двойственность способа возникновения ипотеки является уступкой господствующему романистическому настроению юридической мысли.

Законодательство регулирует и порядок производства*(381). Этот порядок производства служил позднее образцом для общих вотчинно-ипотечных установлений, хотя он еще чужд позднейшего легалитета и даже широкого почина самих установлений в сфере вотчинного дела. В основу производства тут полагается скорее начало инициативы сторон. Завершается производство выдачей иитерессентам Attestata или Recognitions-Schoino вместе с возвращением сторонам подлинных актов сделки, с отметкой о записи. Но и оборотовая роль Recogmtions-Seheme остается пока неразвитой.

Самостоятельная организация вотчинного дела ленных имений была удержана и при введении позднее общей организации этого дела в 1721 и 1722 гг. Лишь организация вотчинных книг и порядок удовлетворения кредиторов в конкурсе были согласованы, в целях улучшения дела, с началами устава 1722 г.*(382)

§ 34. Ландрехт 1722 г.

В специальном Ландрехте для коренных прусских областей от 1721 года*(383) новые начала вотчинно-ипотечной системы опять занимают внимание законодателя. Но тут законодатель становится уже уступчивее*(384), чем в эдикте 1693 г. В общем Ландрехт регулирует вопрос тщательнее; уступки, делаемые им римской системе, но опасны для реального кредита, и Ландрехт рисуется более практичным и более отвечающим условиям своего времени. И высказанные им идеи легли надолго в основу прусского вотчинного режима.

1. Как общее правило, Ландрехт 1721 г. провозглашает начало, что вещные сделки о недвижимостях*(385) между живыми (Ландрехт предусматривает только случай купли) подлежат инсинуации в суде и записи в судебную книгу, по месту нахождения недвижимости, в присутствии обоих контрагентов, которым и выдается затем купчая (Kauf-Brief). Не записанную сделку отчуждения Ландрехт объявляет ничтожной*(386). Но Ландрехт делает исключение из этого правила на случай, когда обе стороны выполнили уже взаимные обязательства, им. продавец получил цену, а покупатель вещь. В таком случае отчуждение и без записи признается действительным*(387).

Действительны без записи в книгу и все другие переходы собственности на именье, как по наследованию, по отчуждению с публичного торга, и т. д.*(388).

2. Договорные ипотеки совершаются перед судом, по месту нахождения недвижимости, и записываются в судебные книги, под страхом недействительности*(389). Однако, и тут законодатель делает исключение для liypotheca quasi p. Такая ипотека уступает книжной, но в конкурсе идет вперед личных требований*(390). Норма относится одинаково к специальной и генеральной ипотеке*(391). Только hypotheca privata вполне ничтожна*(392). Но генеральные ипотеки при записи превращаются в специальные на отдельные недвижимости*(393).

Законные ипотеки всякого рода, для полного действия, подлежат записи в книгу. И только тогда они занимают в конкурсе место в одном классе с записанными договорными ипотеками и удовлетворяются наряду с договорными, именно ех ordine ingrossationis*(394). Генеральные ипотеки записываются, как специальные, на отдельные недвижимости*(395). Если же законные ипотеки не записаны, они занимают в конкурсе место после всякого рода записанных ипотек. Но в остальном они тоже действительны и без записи*(396).

Среди не записанных ипотек, договорных, законных привилегированных и законных простых все решается по римскому праву*(397), лишь за некоторыми специальными исключениями.

В заключение очерка LR. 1721 г. замечу, что он тщательно регулирует важный практически вопрос о том, кто и как заботится о записи: законных ипотек фиска, жен, детей, разных учреждений на имущество опекунов и управителей*(398), - что опять выгодно отличает Ландрехт от эдикта 1693 г., оставлявшего открытым этот вопрос.

3. Как ни примирительно и ни заботливо Ландрехт регулирует вотчинный режим, он все же далеко не исчерпывает регламентации его. Не говоря уже о том, что Ландрехт еще менее держится начала publica fides вотчинной книги, чем эдикт 1693 г., он не касается вовсе внешней организации вотчинного дела, все приурочивая к существующему строю, несовершенства которого нам уже известны. До новой организации формального вотчинного права предписания Ландрехта едва ли могли принести обороту много пользы. Далее, Ландрехт разбивает единое целое: ипотеки на недвижимости опекунов заносятся, по нему, в особые опекунские книги, что неудобно для обозримости правоотношений по этим недвижимостям. Наконец, Ландрехт издан был только для коренных прусских областей.

§ 35. Ипотечный устав 1722 г.

В прочих частях королевства, исключая коренной Пруссии, вотчинноипотечный режим впервые вводится изданным при Фр. Вильгельме I Hypoth. u. Concurs - Og. v. 4F. 1722*(399).

Всем судебным органам, которые раньше уже отправляли обязанности нотариата, вели ипотечные книги и принимали к утверждению обязательственные акты, с утратой этих полномочий, вменяется в обязанность организовать немедленно полные вотчинно-ипотечные книги (Grand-u. Hyp. Bucher), если таковых вообще в данном суде не было или же, если они и были, но не отвечают предписаниям данного устава*(400).

Книги ведутся по реальной системе; в них записываются в порядке NN все недвижимости, находящиеся в данном судебном округе, с признаками, которые характеризуют недвижимости как с физической стороны, отличая их от других недвижимостей, так и с правовой стороны, вскрывая их правоотношение. Для легкой обозримости правового положения недвижимости устав впервые в Пруссии устанавливает табелярную форму вотчинно-ипотечного листа, отводимого в книге каждому отдельному участку.

Для еще большей обозримости правоотношений, рядом с вотчинноипотечной книгой организуются 1) реестр имен должников и кредиторов, с указанием под этими именами всех сведений, важных для кредитного оборота, и 2) книги протоколов о совершаемых в вотчинном установлении кредитных сделках*(401).

Эта вотчинно-ипотечная система и служит впредь основой вотчинного оборота.

1. Всякая перемена владения, последовавшая по производному способу отчуждения по сделкам между живыми (устав говорит конкретно, только о купле), подлежит немедленному предъявлению в вотчинное установление и записи в вотчинную книгу, и только тогда признается действительной. Упущение записи влечет: I) ничтожность приобретения, 2) лишение нового владельца права совершать какие-либо сделки о недвижимости, подлежащие записи в вотчинную книгу. Суд строго отвечает за нарушение последнего предписания*(402). В частности, только записанный владелец может обременить недвижимости ипотеками. Т. образ. устав окончательно порывает с римской традицией и создает организацию, ближе стоящую к старой Auflassung, чем позднейшей Besitztitelberichtigung, - мере полицейской, а не цивильной. Устав, однако, лишь намечает, но не развивает начало легитимации книжного собственника, как такового, на распоряжение недвижимостью по книге; для полноты этого начала уставу не достает принципа fides publica вотчинной книги, без которого легитимация не имеет практического значения, в виду не исключенного уставом действия виндикации против 3-го приобретателя недвижимости. Но устав сделал уже тот вклад, что провозгласил начало легитимации книжного собственника. Развитие идеи принадлежало будущему. Устав не знает и дуплицитета собственности.

2. Всякая договорная ипотека подлежит записи в ту же вотчинноипотечную книгу, и только тогда она имеет действие h. publica*(403), - что, по уставу, означает не более, как действительную ипотеку*(404).

Генеральная ипотека при записи разлагается на специальные. Но под специальной ипотекой устав разумеет ипотеку не на отдельные недвижимости, а на весь комплекс недвижимостей, принадлежащих должнику в округе данного ипотечного установления. И в книге каждой недвижимости отводится особая рубрика, где указываются другие недвижимости, относящиеся к общему комплексу; равно и в ипотечном свидетельстве указывается вся сумма долга, лежащая на данном комплексе недвижимостей*(405).

Законная ипотека, в принципе, также подлежит записи, чтобы иметь полную силу, наравне с прочими записанными ипотеками*(406). О записи ее иногда заботится само вотчинное установление*(407). Но, не записанные, они имеют не одинаковое действие, в зависимости от их свойств, и в конкурсе они иногда конкурируют или даже предшествуют записанным ипотекам и всегда идут вперед частных договорных ипотек и личных требований*(408).

3. По-видимому, в духе римского права, смотревшего на запись как условие только привилегии ипотеки, устав требует, чтобы соглашение об ипотеке содержало clausula insmuationis или чтобы стороны обе присутствовали при записи ипотеки*(409). Еще более римское влияние сказывается на уставе в регламентации exceptio non num. рос. Запись ипотеки не изменяет отношения сторон к ехс., известного римскому праву. Законодатель, в интересе реального кредита, лишь дает кредитору совет - платить валюту в суде или в присутствии свидетелей, и должник и свидетели в подписи на акте сделки должны вторично оговорить, что валюта уплачена. Тогда только exceptio не допускается*(410).

4. Уже из предшествующего можно заключить, как, все еще мало законодатель заботится об интересах реального кредита. Эта нерешительность законодателя сказывается и в конкурсном праве устава, кстати, очень запутанном*(411).

5. Устав впервые регулирует и порядок погашения ипотек по книге*(412). Он старается тщательно урегулировать и внешний порядок производства в судах по ипотечным делам, включая содержание прошений.

6. Вообще устав отражает уже ту эпоху, когда власть считала своим долгом опекать граждан. Устав стремится все предусмотреть и предрешить, но он делает это крайне безвкусно, казуистично и, в общем, далеко не удовлетворительно.

На практике этот устав прививался не легче, чем предшествовавшие ему опыты регулирования вотчинно-ипотечного дела*(413).

§ 36. Судебный устав 1748 г. 3 апреля

Этот устав*(414), вышедший уже при в некоторых отношениях исправил как режим устава 1722 г., так даже и режим Ландрехта 1721 г. Устав действовал на всем пространстве прусского королевства. Устав 1748 г., с одной стороны, усилил начало записи ипотек, привлекши к записи те именно ипотеки, которые раньше шли вперед записанных ипотек, даже не будучи записаны (ипотека из времени, предшествующего приобретению недвижимости наличным собственником)*(415), и причиняли вред реальному кредиту, нанося изъян и началу публицитета; с другой же стороны, устав 1748 г. ослабил начало записи, насколько это не причиняло ущерба публицитету и реальному кредиту, им. допустив относительное действие негласных ипотек (уступают записанным ипотекам, но идут вперед личных требований)*(416). Кроме того, устав делает и некоторые другие успехи, менее важные. Конкурсное право судебного устава*(417) производит более выгодное общее впечатление, чем конкурсное право Ландрехта. 1721 г. и конк.-ипот. устава 1722 г.*(418).

§ 37. Силезский устав 1750 г.

Колоссальный шаг вперед, оставивший далеко позади себя прежние меры, хотя и служащий их развитием, представляет собой Силезский ипотечный устав 4 август. 1750 г.*(419), вскоре распространенный на всю Пруссию*(420).

Силезский устав имеет особенно много положений, сходных, часто дословно, с уставом 1722 г.; но он содержит еще больше того новых ценных начал, выработанных, видимо, опытом*(421). В общем же он представляет собою первую меру, в которой замечается переход от прежней зачаточной организации вотчинно-ипотечного режима, где мы еще не имеем lides р. вотчинной книги, не имеем защиты 3-го приобретателя от виндикаций со стороны материального собственника, - к современной организации этого режима, характеризуемой ficles publica вотчинной книги, легитимацией книжного собственника на распоряжение именьем по книге и защитой 3-го приобретателя, доверявшего содержанию книги, против виндикаций со стороны материального собственника.

1. Органами, призванными заведовать новым вотчинно-ипотечным делом, являются по Силезскому уставу, подобно уставу 1722 г., те же судебные органы, которые до того отправляли функции нотариата или крепостного установления. С прекращением этих функций им вверяется организовать новую вотчинно-ипотечную систему*(422). Базой новой системы являются вотчинно-ипотечные книги, листы которых, отводимые для каждой недвижимости, имеют табеллярную форму, несколько отличную от формы, предписанной уставом 1722 г.*(423).

2. Всякий переход собственности, по какому бы то ни было титулу (по сделкам между живыми, наследству и т. д.), подлежит записи в эту книгу*(424). Но эта запись конструируется уставом двойственно: с одной стороны, как Besitztitelberichtigimg*(425), т. е. как мера полицейская, принудительная, нарушение которой грозит штрафом*(426); с другой же - как цивильный акт, как способ приобретения собственности, родственный: Auflassung, - отсюда только запись влечет действительность приобретения, не записанное же приобретение - ничтожно*(427). И только записанный владелец легитимируется на всякого рода распоряжения недвижимостью по книге; не записанный же владелец не имеет подобной легитимации*(428). И суд, совершивший запись сделки, исходящей от не записанного управомоченного, отвечает за весь ущерб, происходящий оттого для 3-х интерессентов*(429).

Все это было более или менее известно и прежним мерам. Но Силезский устав и не ограничился этим. Он сделал значительный шаг к началу fides р. вотчинной книги, но не прямо, а прибег к обходу, напоминающему среднев. меры, принимавшиеся при совершении Auflassung. Им. сама по себе запись приобретателя не создает преклюзии притязаний 3-х вещноуправомоченных на недвижимость*(430). По записанному приобретателю дается средство придать записи титула неоспоримость и достоверность, какие давала лишь Auflassung и какие в наше время дает только акт Торренса и лишь отчасти дает ficles publica прочих европейских уставов.

Таким средством служит по уставу вызывное эдиктальное производство (Edictal-Citation) и следующая за ним преклюзия всех не объявившихся вещных прав на недвижимость. Когда право или titulus possessionis владельца подвержено некоторым сомнениям и владелец не может устранить этих сомнений, а между тем имеет потребность установить на недвижимость ипотеку или распорядиться недвижимостью по сделке, требующей записи, - он должен совершить вызывное производство через компетентный суд, по правилам Codex Fridericianus, в отношении всех тех лиц, которые приписывают себе право на недвижимость. Благополучно завершившееся производство это влечет преклюзию прав всех 3-х интерессентов, кто бы они ни были. По вступлении преклюзивного приговора в законную силу исключается всякая реституция (лат.*(431).

Это производство может совершить прежде всего сам книжный собственник; но того же может потребовать от книжного собственника и 3-е лицо, вступающее с ним в сделку о недвижимости*(432).

О вызывном производстве делается отметка как в вотчинной книге данной недвижимости, так и на Hypotheken-Schein, - вотчинном свидетельстве, выдаваемом лицам, на имя которых в книгу записано какое-либо вещное право: собственность, ипотека и т. д.*(433).

И тогда как вотчинная книга, так и вотчинное свидетельство (H.-Schein) являются достоверным указателем права лица*(434).

3. Здесь будет кстати очертит этот институт вотчинного свидетельства являющийся вторым огромным успехом нового движения в области организации вотчинно-ипотечного режима, достигнутым Силезским уставом. По счастливой идее этого устава, вотчинное свидетельство привлекается служить орудием вотчинного оборота в большей мере, чем это было до устава. Все третьи лица, заключающие с записанным лицом вещную сделку, если только хотят верности последней, настойчиво приглашаются к ознакомлению с вотчинным свидетельством (H. Scliein)*(435). Вотчинное свидетельство представляет полное отражение вотчинной книги и объявляется надежным и достоверным актом, которому публика может доверяться*(436). И приобретение, совершенное в доверии к вотчинному свидетельству, вполне гарантирует приобретателю все свойства права, которые в свидетельстве означены, т. е. или сомнительность права*(437), или полную надежность*(438). В этом-то последнем случае Силезский устав и делает шаг как к будущему внутреннему публицитету, или к fides рublica вотчинной книги, так и к усилению оборотового значения вотчинного свидетельства.

Поэтому выдача вотчинного свидетельства обставлена строгими мерами.

Суд не только обязывается совершать таковое с полной тщательностью и под строгой ответственностью*(439), но должен еще отобрать от просителя ряд сведений о его семейном положении, возможных правах его детей от первого брака, о том, не состоит ли он опекуном и записана ли на его имущество ипотека по этому случаю*(440). Если всех этих сведений не удастся собрать с точностью, суд заботливо отмечает это обстоятельство в вотчинном свидетельстве и этим предостерегает контрагента, предоставляя ему самому поиски за действительной гарантией, которую представляет сделка.

Значение вотчинного свидетельства так выдвинуто, что законодатель не дозволяет и записи вещного права, до выдачи приобретателю вотчинного свидетельства и до наступления, таким образом, возможности ознакомиться контрагенту с правоотношением по недвижимости*(441). Мало того. Так как возможно, что и по выдаче вотчинного свидетельства будут совершены иные записи, которые в акт уже не попадут, и которых последующий контрагент не будет знать, сколько бы ни рассматривал устарелое вотчинное свидетельство, то и предписывается, чтобы в письменной сделке, совершенной на основании осмотра вотчинного свидетельства, передавалось и содержание последнего и число выдачи его. Вместе с тем суд заносит в вотчинный протокол и книгу приложений (Beylags-Buch) как отметку о выдаче свидетельства, так и копию его. И когда какая-либо сделка предъявляется к записи, суд сверяет имеющуюся у него копию с копией, приложенной при прошении. Если окажется, что должник на основании того же вотчинного свидетельства совершает уже не первую сделку, напр. устанавливает уже не первую ипотеку, суд это вскрывает и сообщает контрагенту об изменившемся правоотношении по имению. Контрагент волен и отступить от сделки*(442). Чтобы окончательно упрочить обеспеченность оборота, законодатель не допускает и запись сделки, к которой не приложена хотя копия с вотчинного свидетельства*(443). Так должник лишен всякой возможности обмануть кредитора насчет истинного положения правоотношения по недвижимости. Только законные ипотеки составляют понятное исключение: они заносятся до изготовления вотчинного свидетельства и тотчас, как только выяснится, каким путем недвижимость дошла к владельцу и что она записана на него*(444).

4. Наряду с правом собственности, записи подлежит и целый ряд других вещных прав, повинностей и правомочии, которые иначе было бы трудно распознать 3-му лицу, но которые, в то же время, имеют значение для реального кредита, так как в той или иной степени они влияют на высоту цены именья*(445). Такими устав признает: собственность, которую предшественник настоящего собственника предоставил себе на случай неуплаты ему полностью цены недвижимости (dominia reservata)*(446), фамильный фидеикомисс, майорат*(447), все onera realia, как-то: canones, annui redditus и проч.*(448), все личные сервитуты*(449), catitiones, установленные служащими, в распоряжении которых имеются денежные суммы (Eechnungs-Bediente), и арендаторами, на свои недвижимости или на недвижимости поручившихся за них лиц*(450); далее, cautiones опекунов по поводу ведения ими опеки*(451); наконец, ErbGekler*(452). Наряду с главной сделкой заносятся и побочные волеопределения, раз стороны желают придать им вещную природу; сюда, по уставу, относятся: pactum addictionis in diem, juris protimiseos, retrovenditionls и проч.*(453). И в этих случаях запись обусловливает действительность титула; не записанный титул не имеет вещного действия*(454).

Наоборот, из экономии труда и для легкой обозримости вотчинного акта, от записи освобождаются такие вещные права и повинности, которые или легко распознаются и без записи, или сами собою разумеются по правовому строю страны или, наконец, не имеют значительной экономической ценности и не опасны для реального кредита. Такими устав признает: реальные сервитуты и общеобязательные повинности и обязанности, как: контрибуции, повинности, ленные canones, платежи, следуемые с крестьянских земель в пользу их Obrigkeit, платежи о городских домов - в пользу магистрата; наконец платежи в пользу церкви и причта*(455).

5. Ипотеки всякого рода: специальные и генеральные, договорные и законные подлежат непременно записи в ипотечную книгу*(456). Замечательно, что и Силезский устав конструирует записи по исконной романистической традиции не как способ возникновения, а как условие привилегии, хотя эта привилегия означает теперь простую действительность, ибо не записанная ипотека имеет по уставу ограниченное действие. Тут, поэтому, мы имеем интересный случай того исторического явления, когда привилегия становится общей нормой и все еще выдается за привилегию. Законодатель, поступая так, предоставляет самой жизни оценить свою норму и произнести над нею свой приговор; нельзя не отдать этой тактике законодателя дань уважения.

Генеральная ипотека ipso jure разумеется теперь как ипотека на недвижимости, ибо право на движимости не подлежит записи в вотчинную книгу. При записи, естественно, она разбивается на ряд специальных ипотек. Запись должна быть совершена на все недвижимости должника; но когда последовала правильно запись на одну недвижимость, записи на прочие недвижимости упрощаются*(457).

Всякого рода не записанные ипотеки уступают всякого рода записанным. Тем не менее и они действительны и в конкурсе они занимают место выше личных требований, именно ипотеки располагаются там по правилам Codex Fridericiamis*(458).

Так как начало записи (законных) ипотек проводится теперь с полной силой, то устав и заботится о том, чтобы обеспечить запись законных ипотек в интересе тех лиц, которые сами не могут позаботиться о себе; устав вводит ответственность управителей, опекунов, родственников и некоторых властей, обязанных заботиться о записи таких ипотек, - за нерадение*(459).

Устав делает шаг к специалитету суммы требований, по крайней мере, при договорных ипотеках*(460); впрочем, шаг слабый, так как от специализации суммы не зависит по уставу ни совершение записи, ни действительность ипотеки, по крайней мере законной и кауционной*(461).

6. Силезский устав впервые вводит институт отметок на случай, когда почему-либо не может быть еще совершена самая запись права. Интерессент предъявляет тогда свою Praetensio суду и просит, чтобы, пока не созреет его отношение к недвижимости настолько, чтобы оно могло быть записано, суд ничего не делал в ущерб ему по ипотечной книге данной недвижимости. Этот акт называется protestatio. Суд заносит протестативную отметку как в вотчинную книгу, так и в вотчинное свидетельство (H.-Schein). Протестативная отметка сохраняет за протестантом приоритет, принадлежащий ей по впотечной книге. И если кто-либо приобретет потом право на недвижимость, это право уступает праву протестанта, раз только последнее получит полную зрелость*(462). Но и этот институт в уставе имеет лишь самую зачаточную форму; в нем еще смешиваются элементы отметок различного значения, обособившихся позднее.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34