1 Договоры, которыми передается право собственности на недвижимости, или на недвижимые вещные права, если приобретатели пожелают очистить последние от ипотек и привилегий, должны быть полностью записаны (transcrits) хранителем ипотек, в округе ведомства которого находятся недвижимости. Транскрипция эта заносится в предназначенный для того реестр, и хранитель выдает удостоверение о том просителю*(1016). Но простая транскрипция передаточных актов собственности в реестр хранителя ипотек еще не очищает ипотек и привилегий, обременяющих приобретенные недвижимости. Отчуждатель передает приобретателю лишь те полномочия, которые сам имел на недвижимость, и с теми же обременениями, которые лежали на недвижимостях, когда они были в руках отчуждателя*(1017). И если новый собственник желает обеспечить себя от последствий actio hypothecaria кредиторов отчуждателя*(1018), он обязан еще или до открытия преследований его со стороны таких ипотечных кредиторов, или же, самое позднее, в течение 1 мес., считая со дня первого обращенного к нему требования, сообщить кредиторам по условному их домицилию: 1, извлечение из передаточного акта, содержащее дату и свойства акта, имя и точное обозначение отчуждателя, природу и положение отчужденной ему недвижимости; если дело идет о совокупности недвижимостей, то указывается лишь общее наименование делало и округа, в которых располагается совокупность недвижимостей; далее указывается цена недвижимости и обременения, зачисленные в продажную цену или оценку недвижимости, если таковая имела место; 2, извлечение из транскрипции акта продажи; 3, таблицу в три колонны, из которых первая должна содержать дату ипотек и записей их; вторая - имена кредиторов; третья - сумму записанных кредитов*(1019). В том же акте приобретатель заявляет, что он готов немедленно удовлетворить долги и ипотечные требования, но только в размере цены, уплаченной им за недвижимость, или цены, в которую он (в случае дарения) оценивает вещь и при том, без различия зрелых и еще не созрелых требований*(1020).

Раз новый собственник совершил такое оповещение в установленный для того срок, всякий кредитор, чей титул записан, может потребовать продажи недвижимости с публичного торга, - но на следующих условиях:

1. Требование последнего рода должно быть сообщено новому собственнику в течение 40 дней, самое позднее, считая с момента извещения: кредиторов, последовавшего по просьбе нового собственника, присчитывая сюда еще известный поверстный срок на расстояние, отделяющее условный домицилий от действительного домицилия кредитора. 2 Требование это должно указывать готовность данного кредитора отвечать за повышение цены
на торгах на 1/10 против цены, уплаченной приобретателем за именье или установленной им в сообщении, сделанном кредиторам. 3. Подобное же оповещение кредитор должен совершить и предшественнику-собственнику недвижимости, первоначальному должнику, 4. Подлинный и копии с акта оповещения подписываются кредитором, требующим продажи недвижимости с торгов, или его прокуратором, прилагающим, в таком случае, и копию с полномочного акта. 5. Кредитор обязуется представить достаточную cautio, обеспечивающую имущественные последствия приинятого им шага. Все это требуется под страхом ничтожности требования кредитором публичной продажи*(1021).

Если кредиторы не потребуют своевременно и по форме публичной продажи недвижимости, - то цена недвижимости остается окончательно фиксированной в размере, означенном в приобретательном акте или в оценке, данной приобретателем (случаи дарения), и этот последний освобождается от всех привилегий и ипотек, обременяющих недвижимость, если только уплатит такую цену кредиторам (по порядку их ипотек) или если депонирует ее*(1022).

Если же дело дойдет до публичной продажи недвижимости по требованию кредиторов вышеуказанного рода, - то такая продажа совершается по правилам о принудительном отчуждении, заботами потребовавшего ее кредитора или и нового собственника. Добивающиеся продажи указывает в афишах цену, условленную в договоре купли или установленную самим приобретателем, и тот прибавок, за который обязался отвечать кредитор, в ожидании успеха публичной продажи*(1023).

Приобретатель с публичного торга обязуется, сверх цены именья, восстановить лишенному владения приобретателю издержки, совершенные им на заключение договора о приобретении собственности, транскрипцию и хлопоты по перепродаже*(1024).

Если приобретатель по договору купли или дарению удержит за собою недвижимость, дав и на торгах высшую цену за нее - он не нуждается более и в транскрипции приговора о присуждении ему недвижимости на торгах*(1025).

Отказ кредитора, потребовавшего торгов, не приостанавливает последних, даже если бы кредитор внес ту 1/10 долю, за которую он отвечает; но согласие всех ипотечных кредиторов на отказ влечет прекращение производства*(1026).

Приобретатель по договору, оказавшийся и адъюдикатарием на торгах, имеет регресс к продавцу в размере суммы, на которую данная на торгах цена превышает установленную в договоре о приобретении цену, а также - интереса, излишнего против договорного, начиная со дня каждого платежа*(1027).

2. Способы очистки ипотек в случае, когда ипотеки т записаны на недвижимости мужей и опекунов.

Приобретатели недвижимостей, обремененных не записанными ипотеками в пользу жен и недееспособных, в целях очистки таких ипотек*(1028), представляют копию с приобретательного акта в канцелярию гражданского трибунала по месту нахождения недвижимости и оповещают по форме, с одной стороны, жену или subroge tuteur, а с другой - государственного прокурора, состоящего при трибунале, о совершенном при предъявлении в трибунал копии приобретательного акта.

Извлечение из приобретательного акта, содержащее дату последнего, имена и фамилии, звания и домицилий договорившихся о переходе собственности сторон, обозначение природы и положения имений, цены и других условий приобретения, афишируется и афиша остается наклеенной в аудитории трибунала в течение 2-х мес. В течение этого срока жены, мужья, опекуны, ...subroges tutotirs, малолетние, недееспособные (interdits), родственники или друзья, и государственный прокурор приглашаются: одни - требовать, другие - совершить в бюро хранения запись ипотек на отчужденную недвижимость; эта запись имеет такое же действие, как если бы она воспоследовала в день совершения брака или вступления опекуна в свои обязанности, - т. е. в день возникновения обеспечиваемого ипотеками отношения. Однако, этим не отменяется преследование мужей и опекунов как мошенников (stellionataires), раз только они установили 3-м лицам ипотеку, не открыв им о существовании законных не загашенных ипотек*(1029).

Если в течение 2-х месяцев, пока вывешено извлечение из приобретательного акта, не будет совершено записи ипотеки со стороны жен и подопечных на отчужденные недвижимости, последние переходят к приобретателю без всякого бремени в пользу жены и подопечных; последним остается только иск к мужу и опекуну. Если же запись и последовала со стороны жен и подопечных, но если есть старейшие ипотечные кредиты, чем притязания жен и подопечных, поглощающие цену в целом или в части, приобретатель все равно освобождается от выдачи цены или долги цены женам и подопечным, раз он уже выдал эту цену или долю цены другим кредиторам, ипотеки которых входят в число удовлетворимых (on ordre utilo); записи ипотек в пользу жен и подопечных зачеркиваются или во всей сумме, или в доле, уже уплаченной приобретателем другим кредиторам. Если же записи в пользу жен и малолетних оказываются наистарейшими, то приобретатель по может совершить платежа цены в ущерб этим записям; тогда зачеркиваются записи других ипотек, на долю которых из цены недвижимости уже ничего не приходится*(1030).

X. Осуществление ипотеки совершается в общем порядке экзекуции на недвижимости, по требованию кредитора, какого бы ранга он не был; но требование это имеет место лишь спустя 30 дней после востребования долга (commandemont), совершенного кредитором в отношении первоначального должника, а если недвижимость перешла в 3-ьи руки, то - и востребования (sommation), совершенного в отношении 3-го держателя недвижимости об уплате созрелого долга или оставлении недвижимости*(1031).

Экзекуция на недвижимости в кодексе значительно смягчается, сравнительно с революционными законами, особенно декретом 9 mess. По кодексу, допускается и удовлетворение кредитора из плодов и доходов от недвижимости, если этот способ сулит удовлетворение кредитора в течение 1 г. (art. 2212). В остальном производство регулируется в code de proc. civ. и характеризуется современными чертами.

XI. Приобретение права собственности. Как таковое, приобретение собственности не связывается какой-либо транскрипции и совершается в силу автентического договора*(1032); только дарение недвижимостей, способное к обременению ипотеками, подлежит транскрипции, которая как бы заменяет прежнюю инсинуацию, исчезнувшую в кодексе*(1033).

Но в виду ипотек и ради очистки недвижимости от ипотек, как мы уже знаем, требуется транскрипция приобретательного акта при обремененных ипотеками и привилегиями именьях*(1034). Эта транскрипция и вовсе не была проникнута началом публицитета, вообще слабо проведенного в кодексе. Она не была и обязательна для приобретателя, а только составляла его право, если приобретатель желал воспользоваться им, чтобы очистить именье от ипотек*(1035).

Таким образом, и на вопрос о легитимации книжного собственника на распоряжение недвижимостью вообще и на установление ипотек недвижимости в частности, а тем более на вопрос об обязательности распоряжений книжного собственника для материального собственника, кодекс дает отрицательный ответ и этим возвращается к дореволюционному правообразованию. При обсуждении кодекса в Госуд. Совете Treilliard предлагал оставить за транскрипцией значение, принадлежавшее ей по закону VII г. Но Tronchet восстал против подчинения переходов собственности началу публицитета, мотивируя, что это было бы посягательством на собственность (desastreus par ses conseguences attantatoire au droit de propriete), ибо тогда двадцатилетний владелец недвижимости был бы вынужден уступить место новичку, если только последний совершит транскрипцию своего приобретения. Наполеон боялся мобилизации недвижимостей, которая казалась ему нездоровой экономической системой. Вопрос о более тонком различии действия публичной транскрипции для отношений ипотечного оборота и для всего вотчинного оборота не затрагивался и в результате полного падения транскрипции подучилось, что эвикция недвижимости влечет гибель и записанных ипотек, установленных не настоящим собственником, т. е. получился подрыв всему ипотечному режиму. С другой стороны там, где транскрипция требуется, она или совсем не нужна, так как не имеет никакого практического значения*(1036), или неправильно выдвинута в виду ее незначительности*(1037).

XII. Формальное ипотечное право*(1038) регулируется кодексом в духе закона VII г., но отрывочно, очевидно в предположении того, что существующая по закону VII г. 21 Ventose организация остается и впредь действительной. Упоминания заслуживает лишь старое нелепое начало, усвоенное и кодексом, что пропущенная в справке, выдаваемой хранителем ипотек приобретателям недвижимостей, ипотека или привилегия прекращает свое действие в отношении приобретателя, но сохраняет таковое в отношении недоплаченной цены за недвижимость, при добровольном отчуждении, и в отношении выручки на торгах, пока порядок распределения не завершен, при принудительном отчуждении; нечего и говорить, что как чиновник, так и личный должник ответственен перед ипотечным кредитором*(1039). Это начало имеет в виду, очевидно, интересы очистки и не может служить исходным пунктом для какого-либо построения publica fides книг или извлечений вообще для системы кодекса. Отметим, наконец, что и в кодексе ипотечный режим не поражает единовременно всех владений; последние привлекаются к нему лишь по мере вступления в ипотечный оборот.

Этот порядок тем удобен, что сберегает расходы на подчинение недвижимости режиму; но он еще того вреднее, что создает опасность двойного подчинения недвижимости режиму.

XIII. Заключение. Кодекс Наполеона отказался от всех успехов, которые сделали революционные меры в области урегулирования вотчинно-ипотечного оборота. Но начало внутреннего публицитета, ни начало строгого специалитета не нашли в нем признания не только в отношении вотчинного, но даже в отношении специально ипотечного оборота. Даже то слабое выражение, которое эти начала получили в кодексе, подверглось разносторонним ограничениям, из которых некоторые подтачивали все здание ипотечной системы. Можно сказать, что кодекс как бы враждебно относится к реальному кредиту и вотчинному обороту, особенно же к тем новым устоям гражданской жизни страны, которые были приобретены такой дорогой ценою, как революция. "Notro Code civil, говорит FJourdoSaint-GeniSj daus im facheux esprit do reaction contre le mouvement reformiste de 1789, reprit les traditions de la clandistinite romame et multiplia les exceptions et les privileges, se posant ainsi en contracliction manifeste avec les principes de la societe nouvelle issue de la Revolution*(1040).

§ 66. Последующие за кодексом законодательные и другие меры, направленные на его применение

Ближайшие к кодексу законодательные меры занимаются развитием заложенных в кодексе начал и чаще всего вращаются в круге идей кодекса; но когда они выходят за круг этих идей; в общем же они больше усложняют пеструю систему кодекса, чем упрощают ее.

I. Больше всего хлопот наделало практике, как и следовало ожидать, начало негласности законных ипотек жен и подопечных.

На практике скоро обнаружилось, что очень часто эти ипотеки не записывались; в целях очистки их, приобретателю недвижимости следовало извещать управомоченных, а между тем место жительства последних часто вовсе нельзя было и узнать. Затруднения вызвали мнение Госуд. Сов. от 1 июня 1807 г.*(1041), предписывавшее: ограничиваться в подобных случаях: 1) констатированием факта неизвестности домицилия интерессентов в объявлении, которое направляется прокурору по случаю очистки таких ипотек; 2) заявлением, делаемым в том же объявлении, что приобретатель будет публиковать, вместо оповещения интерессентов ad domum, в журнале, по форме, предписанной уст. гражд. судопроизв. на случай наложения запрещения на недвижимости; 3) действительным опубликованием факта перехода собственности, а если в округе нет и журнала, то публикации заменяются удостоверением прокурора о том, что журнала нет. Срок для совершения записи законных ипотек со стороны жены и подопечных течет тогда с момента совершения публикаций или с момента получения от прокурора удостоверения о том, что в департаменте нет журнала.

Легко себе представить, как усложнились и запутались формы от этого нового нездорового шага по пути отступления от начала публицитета и вовсе не на пользу беззащитным.

2. На практике возник и другой вопрос: нужно ли возобновлять каждые 10 лет запись законных ипотек жен и подопечных? Госуд. С. ответил утвердительно на этот вопрос и установил ряд начал, держась строго буквы закона*(1042).

3. Наконец, сомнение вызывал вопрос о том, должны ли беззащитно пользоваться предоставленными им льготами даже тогда, когда отпало основание к тому, т. е. когда состояние беззащитности более не существует: жены стали вдовами, недееспособные - дееспособными? Вспомним, что до кодекса законодательство отвечало на этот вопрос отрицательно. Но Госуд. Совет разрешил утвердительно: "должны"*(1043).

II. Судебная ипотека признается и в случае административных condamnations и contraintes, издаваемых администраторами в круге их компетенции; способы и условия установления этих ипотек те же, что и судебных. Погашение их истребуется перед общими судебными трибуналами; а когда оспаривается основание права, - стороны отсылаются к административной власти*(1044).

Позднее Гос. Сов. пошел еще дальше, признав ccntraintes, постановляемые таможенными администрацией, за частный случай contraintes, служащих титулом для судебной ипотеки, и потому дающими судебную ипотеку, подчиненную общим началам таковой*(1045).

Наконец, судебная ипотека признается спутницей и постановлений административных органов, фиксирующих начеты на контаблей общины и публичных учреждений*(1046).

III. Расширяется и круг привилегий на недвижимости, именно создается привилегия фиска на недвижимости контаблей, запись которой следует на льготных условиях*(1047).

§ 67. Территориальные завоевания Наполеонова кодекса

Ипотечный режим Наполеонова кодекса получил, вместе со всем гражданским кодексом, широкое распространение, отчасти благодаря оружию Наполеона, отчасти же благодаря общим достоинствам гражданского кодекса. С теми или иными частичными изменениями, а отчасти и усовершенствованиями он стал достоянием как большинства романских государств, так и других, напр. освобожденных от турецкого владычества юных славянских государств и Греции, наконец, некоторых колоний. Вообще он действует теперь, или недавно еще применялся, кроме Франции, в Бельгии, Монако, Италии, Люксембурге, Голландии, Эльзасе и Лотарингии, прирейнских германских странах, Швейцарии романской, Румынии, Греции, Луизиане, Канаде, Иллинойсе и др.*(1048).

Глава III. Реакция Наполеонову кодексу и дальнейшие судьбы Французского права

§ 68. Первая половина 19 ст.

I. Как ни велико было общее обаяние Наполеонова кодекса во Франции и далеко за ее пределами, доказательством чего служит уже широкое распространение кодекса в Европе, тем не менее на утро же после издания его в самой Франции начинается движение, враждебное ипотечному режиму кодекса. "С самого 1804 г. это разнородное по составу, темное по духу и крайне усложненное законодательство не переставало обсуждаться и осуждаться. Тысячи судебных решений, пытавшиеся согласить правосудие с текстом закона, самым своим разнообразием и противоречиями представляют импозантный и неопровержимый комментарий недостатков и пробелов кодекса"*(1049). В 1812 г. адвокат Anthoine, a в 1819 г. Jourdan высказывают в периодической прессе резкие порицания ипотечному режиму кодекса за "ses elements heterogtmes, ses dispositions inapplicables, ses antinomics insolubles, ne produisant que tourments pour les interpretes ot proces pour les justiciables"*(1050).

И чем дальше кодекс действует, тем сильнее становится реакция к нему. В 1826 г. Казимир Перье объявляет конкурс для научных работ на тему: "Какие недостатки и пробелы замечаются во Французском праве - законодательстве и административных распоряжениях - регулирующем заем под ипотеку? Какие существуют препятствия приливу капиталов к этому виду сделок? Наконец, на каких основаниях лучше всего можно было бы организовать ипотечный режим, чтобы он оказался совершенным и внос гармонию в соотношение интересов фиска, заемщиков и ссужателей, которые в праве требовать надежных гарантий для открываемого ими кредита:*(1051).

Перье встретил живейший отклик среди французских юристов, особенно практиков, втайне питавших недовольство к кодексу и только сдерживавшихся перед высоким его авторитетом. На заданную тему последовал ряд интереснейших и отчасти своеобразных работ, послуживших, в свою очередь, поводом к живому литературному обмену мнениями и ожесточенным спорам разных направлений юридической мысли, так что отголоски споров были слышны уже долго спустя после назначения конкурса Перье.

Мы заметим лишь наиболее характерные направления мысли той эпохи: их было три: 1) Одно направление представляли работы Docourdemenche*(1052), Loreau*(1053) и Hebert*(1054); 2) другое направление представлено работой Anthoine do Saint-Joseph*(1055); 3) третье направление принял Alban d'Hauthuille*(1056). Все эти три группы юристов сходятся в том, что ипотечный режим кодекса неудовлетворителен и нуждается в изменениях, но в указании усовершенствовании ипотечного режима все три группы сильно расходятся друг с другом.

1. Первое направление получило название у самих французов имматрикуляционной системы*(1057). Представители его предлагают утвердить кредит на личном начале, где обеспечением кредита служила бы вся совокупность имущественных отношений, группирующихся около известного лица, и всю эту совокупность отношений они предлагают подчинить началу публицитета, путем имматрикуляции в известные реестры всей судьбы лица и его имущественных отношений. Это начало проводится 3-мя представителями имматрикуляционного направления не с одинаковой энергией. Наиболее утопичную систему рисует Decourdemenche, наиболее сдержанную - Lereau; срединное положение занимает Herbert.

Насколько предложение имматрикуляционистов, представленное в общей формуле, еще может быть призвано заслуживающим хотя некоторого внимания, настолько же детальное развитие его оказывается у творцов имматрикуляционной системы невозможно слабым. И если я остановлюсь на деталях, то лишь для того, чтобы показать, до какого безвкусия доходила иногда французская юридическая мысль в разрешении строго практических вопросов права.

Необходима, по мысли имматрикуляционистов, для развития кредита, опись, в особых ипотечных реестрах, граждан с их имуществом. Hebert требует записи в реестре всех граждан с самого момента рождения их и всех приобретаемых гражданами предметов, движимых и недвижимых. Loreau ограничивает требование записью всех граждан, владеющих недвижимостями.

По предложению Lereau, наиболее умеренного, под именами граждан вносятся в реестр, прежде всего, все права собственности на недвижимости. Последние отмечаются в реестре согласно кадастру, составленному в целях взымания налогов. Отчуждения и приобретения поземельной собственности записываются там с указанием актов, по которым они последовали.

В этих же реестрах указываются и все те события, которые влияют на дееспособность лица, и вытекающие отсюда перемены для права лица вступать в обязательства и распоряжаться недвижимостью, как-то: возраст лица, лишение его дееспособности, запрещение и снятие запрещений, лишение гражданских прав и т. п. с указанием оснований ко всем этим изменениям в положении лица; далее, туда же заносятся: открытие несостоятельности и реабилитация лица, декларации об отсутствии, брак, брачные договоры, раздельное жительство супругов и раздельное имущество; акты товарищества и прекращение последнего; наконец, все ипотеки - договорная, судебная, законная и арест недвижимости.

Туда же заносится и факт смерти лица, принятие или отклонение наследства, оставленного им и т. д. и т. д. Decourdemanclie, наиболее утопические, насчитывает до 50 видов различных актов, которые должны подлежать записи в реестре, и еще, по неосмотрительности, многие забывает.

Коренное начало имматрикуляционной системы, конечно, составляет определение домицилия лица. Первоначальным домицилием служит место рождения лица. При перемене же домицилия лицо заявляет о том как в месте, откуда оно выбывает, так и в месте, куда оно прибыло. Иностранцы имеют домицилий в Париже.

Обязанности заботиться о публицитете Decourdemanclie и Hebert распределяют между разными административными и судебными учреждениями по принадлежности, действующими иногда по просьбе сторон, иногда же ех officio, - и ипотечными чиновниками; Lereau же все возлагает и соединяет в руках одних ипотечных чиновников, устанавливая деятельную связь их со всеми административными и судебными органами.

Для удобств акты содержатся в ипотечных бюро в подвижных папках.

Акты, совершенные лицом не в месте его домицилия, пересылаются в учреждение по месту домицилия. Lereau хочет добиться этим путем двойного публицитета и рекомендует еще сообщение актов, совершенных по месту положения недвижимости, в место домицилия, и обратно.

Но для пересылки чиновники должны знать домицилий лиц. Для этого стороны обязуются осведомлять чиновников, предъявляя особый сертификат, выправляющий ими из установления, заведующего гражданским состоянием лиц.

Наконец, чтобы система действовала надежно, прожектеры обставляют каждый шаг лица и каждое действие его требованием акта в автептической форме.

На очерченной формально-правовой базе, по мысли Decourdemanche, должен был быть построен реальный кредит на начале генеральной ипотеки и облеченный в форму, аналогичную, по мобилизационной способности, ceclules hypotliecaires декрета 9 raessidor.

Громоздкость имматрикуляционной системы и ненадежность ее, особенно как базы для мобилизации кредита, так очевидны, что система не заслуживает и обстоятельной критики. Она может быть сколько-нибудь оправданной только во Франции, так как выражает собою коренную идею французского права, проникнутого началом личности, как основы всех отношений, и генеральной ипотеки, как основы кредита*(1058).

2. Второе направление может быть названо германистическим. Представитель его, Anthoine do Saint-Josepli, привлекая историю права и сравнивая французское право с германским того времени, высказывается за усвоение начал германского типа, т. е. реальной системы, внутреннего публицитета и полного специалитета ипотек всякого рода. История стояла за это направление, но современники автора возражали ему, указывая на непрактичность его предложений и несогласие его с духом французского права. Непрактичность мотивировалась крайней парцелляцией французского землевладения, вследствие чего германская система причинила бы много хлопот и письменности, и тормозила бы движение собственности; несоответствие же германской системы духу французcкого права видели в том, что французам противна опека власти над подданными, воплощенная в начале легалитета, дороги молчаливые, законные ипотеки и дороги еще больше того идеи естественного права и справедливости, не укладывающиеся ни в какую практическую систему*(1059).

3. Третье направление, представленное Alban d'Hauthuillt, сводится к удержанию коренных устоев ипотечного режима кодекса, но только с изменениями второстепенного значения, которые бы устранили обнаруживавшиеся на практике неудобства. Предлагаемые изменения так незначительны, что не заслуживают и развития.

II. 1. Как бы то пи было, но вопрос о реформе ипотечного режима кодекса, настойчиво поставленный и в различных направлениях освещается литературными работами юристов и публицистов, не замедлил появиться и на трибуне политических собраний и законодательных учреждений*(1060). В период с 1830 и до 1843 г. двадцать девять conseils generaux выражали и возобновляли голоса, благоприятствующие ревизии ипотечного права кодекса. В заседании 16 апр. 1836 г. член палаты депутатов Laville заявил, что ревизия ипотечного права, требуемая экономическими интересами Франции, не может и не дол;yа иметь иной базы, как только полное и безусловное признание принципа публицитета. Публицитет есть первое условие всякого ипотечного режима, говорил депутат, но он является иллюзией и даже опасным учреждением при наличности института тайных ипотек жен и пододопечных". И президент палаты Dupin, участвовавший в прениях, констатировал, что в ипотечном праве Наполеонова кодекса содержится внутреннее противоречие, опасное как для реального кредита, так и вообще для оборота недвижимых имений. Послужившая поводом к прениям петиция была направлена к хранителю печатей, и министр финансов заявил, что правительство воспользуется парламентскими вакансиями для изготовления проекта закона об ипотеках.

2. Непосредственного результата от этого не получилось. Но вот через 5 лет после того выходят два закона: 1) об экспроприации недвижимостей в государственных нуждах и 2) о принудительном отчуждения недвижимостей. Издание этих законов, в виду близкого соприкосновения их с ипотечным режимом, дало новый толчок назревшему вопросу о реформе ипотечного режима. Правительство, сознавая родственность вопросов, решило приступить и к исследованию вопроса о коренной реформе ипотечного права. Циркуляром министра юстиции от 7 мая 1841 г. приглашались кассационный суд, апелляционные суды и юридические факультеты высказать мотивированное мнение о тех условиях, которым должна удовлетворить ревизия ипотечного права.

Призыв был не только услышан, по и встречен живым откликом разнообразных установлений. В результате получился блестящий свод материалов в 3-х томах, содержащий лучшее исследование Наполеонова кодекса и его ипотечного режима. Анкета 1841 г. поставила вопрос о коренной реформе института на твердую почву, какой он раньше и не имел еще*(1061).

Подводя итоги анкете, мы получаем следующие данные. В то время, как в замечаниях на проект ипотечного режима Наполеонова кодекса только лучшие трибуналы высказывались за публицитет, большинство же высказывалось за негласность ипотек, теперь, через 40 лет, уже большинство судов стоит за публицитет закона VII г., и не только за публицитет ипотек, но и за публицитет других вещных прав, особенно же переходов собственности. Лишь в подробностях суды расходятся. Одни предлагают распространить публицитет и на случаи перехода собственности по сделкам mortis с., другие считают это излишним. Одни предлагают распространить публицитет на все вещные права - собственность, сервитут" ипотеку, - другие же ограничиваются важнейшими и чаще всего составляющими предмет оборота вещными правами, как собственность и ипотека; некоторые ограничивались, впрочем, одной ипотекой. Колебались и по вопросу о том, установить ли связь ипотечной системы с кадастром, и, если установить, то в какое соотношение поставить обе системы. Колебания встречаются и во взгляде на организацию самой записи, именно установить ли запись экстрактивную или дословную актов сделок. Большинство судов высказывалось за запись переходов собственности с таким значением, чтобы публицитет записи действовал только в отношении 3-х лиц, являясь средством для 3-х лиц распознать собственника, как это имело место в германском типе того времени, но не являясь бесповоротным установительным актом собственности, против которого не допускался бы никакой спор; таким образом, по мысли судов, установительный акт может быть оспариваем и до записи, но только в отношениях первых контрагентов передаточной сделки. Напротив, публицитет ипотеки большинство предлагает сделать абсолютным. Рекомендовались разные меры к урегулированию судебной ипотеки в сторону ее упразднения или ограничения, как института нецелесообразного и неправомерного. Действительно, судебная ипотека служит наградой личному кредитору, который предупредит других кредиторов предъявлением взыскания к должнику. Услуга небольшая перед обществом, награждать которую во вред другим кредиторам неправомерно. Лучше - запрещение, которое служит на пользу всем личным кредиторам. Комиссия, назначенная министром исследовать документы, приготовила проект ипотечного режима в духе анкеты. Ио февральская революция прервала работы.

3. Президент республики в своем Arrete от 01.01.01 г. одобрил образование новой комиссии с той же целыо. Эта комиссия выработала новый проект, который и был направлен в Госуд. Совет декретом 27 дек. 1849 г. По обсуждении в госуд. совете, проект был направлен в национальное собрание 4 апр. 1850 г. Национальное собрание передало его в парламентскую комиссию, уже занимавшуюся реформой.

Проект носит название "проекта 1850 г.". После некоторых изменений в разных законодательных комиссиях и учреждениях, проект покоился на следующих основных началах: Вещные права всякого рода - собственность, сервитут ипотека и т. д.- возникают, переходят из рук в руки и прекращаются по сделкам, подлежащим публицитету, достигаемому записью их в ипотечные книги. Публицитет и специалитет ипотек полный, ипотека признается неоспоримой даже в руках первого приобретателя. Не составляют исключения из общего начала и легальные ипотеки жен и подопечных. Круг привилегий ограничивается. Ипотека действительна со дня записи. Она получает точный специалитет в отношении суммы и предмета. Будущие приобретения ни в каком случае не могут быть заранее обременены ипотекой. Так как ипотеки жен и подопечных подлежат записи на общем основании, то принимаются еще более суровые меры к тому, чтобы они неукоснительно записывались и чтобы интересы беззащитных, таким образом, не страдали от принципа публицитета. Публицитет собственности, выражающийся в транскрипции, ограничивается, по традиции закона VII г., интересами 3-х лиц, но всех 3х, а не только ипотечных кредиторов. Таким образом, в отношениях отчуждателя и приобретателя записанное приобретению может быть оспорено, но 3-м записанным приобретателям и ипотечным кредиторам ревиндикация и резолюция не причиняют ущерба, так как для них содержание книги истина; - разве что о ревикции была совершена отметка в реестре, тогда последующие за отметкой записи гаснут, если ревикция или резолюция удалась*(1062). Проект допускает индоссамент для ипотечных требований, изменяет форму записи, продляет ее действие. Таким проект был после первого чтения.

Но вот, во втором чтении проект претерпевает значительные изменения, Устанавливается обратное действие резолюции, т. е. прекращения собственности наличного владельца с возвращением ее предшественнику по праву в силу известных условий (С. с. nit. 1654). Публицитет ипотек усваивается опять ограниченный, законные ипотеки жен в подопечных признаются опять тайными и генеральными, и только предоставили жене право отказываться от ипотеки в брачном договоре, да возложили обязанность на овдовевших жен и созрелых подопечных - записывать ипотеку в течение 1 года по отпадении недееспособности.

Третье чтение не успело завершиться, как последовал coup d'Etat со стороны Наполеона III, что повлекло падение самой законодательной ассамблеи.

4. Новое правительство не могло забыть ипотечной реформы, столь тесно связанной с экономическими потребностями времени. Но, с другой стороны, Наполеон III, сознавая непрочность своего положенияs и не обладая личными качествами, могущими внушить авторитет, нуждался в опоре постороннего авторитета. Таким был культ его предка Наполеона I. Воскресить память этого предка значило, в частности, возвеличить его кодекс и провозгласить последний совершенством законодательной мудрости, недоступным упрекам и не подлежащим никакой, хотя бы частичной, переделке. За сотрудниками дело не стало. "La verite juridique netait pas le souei dominant des hommes d'Etat de 1855"*(1063). В виду этих-то противоположных тенденций правительство Наполеона III и находит выход из затруднительного положения, издав два специальных законодательных акта, имеющих генетическую связь с реформационным движением 50-х годов, именно: 1) специального декрета от 28 ф. 1852 г. и, в дополнение к нему, закона от 01.01.01 г., организовавших credit foncier, и 2) закона 23 марта 1855 г., содержащего право транскрипции.

Издавая специальный декрет 28 ф. 1852 г. о credit foncier и закон 10 июля 1853 г. о том же, правительство внесло в них лучшие черты проекта 1850 г., желая этим внести суррогат общей неудовлетворительной постановке ипотечного режима Наполеонова кодекса и облегчить участь сельского хозяйства хотя отчасти. При этом правительство хотело первоначально учредить посреднические общества между сельскими хозяевами, нуждающимися в кредите, и капиталистами, ищущими помещения своих капиталов под верные гарантии, представляемые ипотекой, к общей пользе обеих сторон. Но, после некоторого опыта, решили централизовать все это дело в руках одного учреждения, именно Credit foncier de France, что и осуществили в декрете 6 июля 1854 г. Это учреждение оказалось обладателем монопольных прав и важных привилегий, покровительствующих ему в его операциях и облегчающих реализацию ссуд и экзекуцию.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34