Проект опроса мнений по сравнению с проектом Закона «О принудительном исполнении» является более детальным и более близким к духу законодательства, заложенного в Нью-Йоркской конвенции. Также он имеет более оперативный характер для стороны, требующей признание и приведение в исполнение иностранного арбитражного решения, играет более прямую роль для руководства по признанию и приведению в исполнение иностранных арбитражных решений.

Автор считает, что для того, чтобы заполнить пробелы в законодательстве Китая в области признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений и предоставить прочную правовую платформу для повышения уровня и качества судебной проверки признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений, Китай все еще нуждается в дальнейшем совершенствовании Закона «О принудительном исполнении», а также в разработке и принятии подробных правил применения данного закона.

В-третьих, действующие органы исполнения иностранных арбитражных решений созданы внутри судов, а суды структурированы в соответствии с административными районами, что негативно влияет на получение административного вмешательства и достижение реального независимого судопроизводства. Исполнительные органы в условиях давления местного протекционизма и необоснованного вмешательства не в состоянии охранять законные права и интересы сторон по делам о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. В этой связи автор полагает, что необходимо интегрировать источники современного исполнения в сложившуюся систему исполнения в Китае. Единые органы исполнения, созданные независимо от судов, в условиях назначения и увольнения кадров, иерархического управления и источников зарплаты обладают относительно большим правом на независимость.

Таким образом, практика признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений на территории Китая показывает, что народные суды Китая еще не всегда готовы на законных основаниях и эффективно рассматривать такие дела и принимать по ним обоснованные решения, качественно применяя нормы как международного, так и национального права.

Литература:

1.  http://www. uncitral. org/pdf/1958NYConvention. pdf (дата обращения: 10.04.2011)

2.  Одно государство, две системы – признание и приведение в исполнение арбитражных решений в Гонконге и Китае // Международный арбитраж. – 1997. - №4. – С. 27-28.

3.  Samassekou M., Song L. Effectiveness and Remedies of Arbitral Awards in OHADA (1)'s System and in the People's Republic of China // Journal of Politics and Law. – 2011. – Vol. 4, №1. – P. 66.

4.  More A. The Revpower Dispute： China's Breach of the New York Convention / Dispute Resolution in the PRC－ A Practical Guide to Litigation and Arbitration in China. Hunter C. – Hong Kong: Asia Law&Practice, 1995. – P. 151-158.

5.  Samassekou M., Song L. Effectiveness and Remedies of Arbitral Awards in OHADA (1)'s System and in the People's Republic of China // Journal of Politics and Law. – 2011. – Vol. 4, №1. – P. 66.

6.  http://*****/procedural_law/law_civil_procedure (дата обращения: 11.04.2011)

7. http://www. uncitral. org/pdf/russian/texts/arbitration/ml-arb/_Ebook. pdf (дата обращения: 15.04.2011)

8.  http://vip. /newlaw2002/slc/slc. asp? db=chl&gid=3255 (дата обращения: 15.04.2011)

9.  Ду С. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений в Китае // Журнал сравнительного права. – 2005. - №4. – С. 103.

10.  Исследование судебного надзора по международному торговому арбитражу / Д. Чень.- 1-е изд.– Пекин: Право, 2000.– С. 275.

11.  Лю М., Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений в Китае // Правовая Система и Общество. – 2008. - №33. – С. 53.

12.  http://vip. /newlaw2002/slc/slc. asp? db=chl&gid=13496 (дата обращения: 16.04.2011)

13.  Ли Х. Особые положения о решениях международного коммерческого арбитража и о принудительном исполнении арбитражных решений на территории Китая / Х. Ли.- 1-е изд.– Пекин: Право, 2000.– С. 165.

ПРОБЛЕМЫ ТРУДОУСТРОЙСТВА МИГРАНТОВ ИЗ КНР В РБ

Россия, г. Улан-Удэ

Такое сложное явление, как китайская миграция, не может быть однозначно оценено, с какой-либо одной точки зрения. Китайская миграция, как часть мирового процесса движения населения земного шара, есть явление естественное, необратимое и взаимовыгодное для обеих сторон. Достаточно проследить историю формирования китайской диаспоры, чтобы понять, препятствовать этому явлению можно только с помощью полной изоляции, что, конечно же, неприемлемо в современных условиях.

Говоря о китайской миграции невозможно обойти ее причины. Дело в том, что основную проблему во взаимоотношениях китайских мигрантов и коренного населения представляет массовость этого явления. Именно большое количество китайцев и рождает всевозможные разговоры и слухи о «желтой угрозе», китайской экспансии и т. п. С другой стороны, такая массовость вызвана вполне объективными причинами. В настоящее время Китай находится на первом месте в мире по числу населения. Кроме того, политика сокращения рождаемости привела к тому, что в стране создался огромный перекос в сторону мужского населения. Около 50 миллионов китайцев ни при каких условиях не найдут себе жен внутри страны.

Не последнюю роль в процессе миграции из Китая играет политика, которая проводилась правительством этой страны. Реформы Дэн Сяопина привели к тому, что миллионы крестьян устремились в города в поисках заработка. Произошло перенасыщение рынка рабочей силы и резкое падение ее стоимости, что обеспечило конкурентоспособность китайских товаров. Тем не менее, в стране оставалось большое количество безработных. В таких условиях правительство негласно поощряло миграцию. Мигранты зарабатывали деньги за границей, но тратили их в КНР, это обеспечило приток валюты и повышения стоимости труда. Хотя это и дало ощутимый результат, на сегодняшний день в Китае насчитывается 200 миллионов безработных. Около 100 тысяч из них каждый год уезжает из страны в поисках заработка. Но кроме незанятости есть еще проблема общего перенаселения. Средняя плотность населения составляет 130 человек на 1 км. Кроме того, ежегодный прирост составляет 10-15 миллионов.

Все это создает очевидные предпосылки для миграции. Причем как трудовой, так и эмиграции вообще. В дальнейшем количество мигрантов будет только увеличиваться. Многие страны мира имеют опыт по созданию китайских общин на своей территории.

Принято считать, что приезжающие в Улан-Удэ из одного района или провинции Китая объединяются в отдельные землячества, которые ведут себя довольно обособленно. Китайский бизнес уверенно вторгается в жизнь Улан-Удэ. Китайские бизнесмены открывают рестораны, ночные клубы, лесопильни, столярные мастерские, автомастерские. Работают нелегальные казино, в которых для непосвященных лиц вход строго воспрещен. Уверенно можно констатировать, что в Улан-Удэ давно функционируют нелегальные китайские подпольные банки. Это позволяет многим мелким торговцам и даже крупным бизнесменам свободно переправлять заработанные в Бурятии деньги в Китай. К примеру, здесь на эти деньги закупаются лес, оборудование или что-то другое, имеющее ценность в Китае, и отправляются через совместные предприятия на родину. Либо деньги через подставные фирмы перегоняют за границу за какой-либо товар, который никогда сюда не поступит, а фирма будет обанкрочена. У каждой китайской общины есть свой лидер. В общине поддерживается жесткая иерархия. Проблем во взаимоотношении с местной властью у китайцев нет. Тем не менее, все громче слышатся голоса об объединении всех землячеств в одно целое с единым руководящим центром во главе. Объединение китайских этнических групп позволит создать, как в Москве, свое национально-культурное общество, свои школы, центры изучения китайского языка и так далее. Отлаженная организация руководила бы процессом пребывания мигрантов в Бурятию, способствовала бы снижению криминала на этой почве, что в принципе выгодно местной власти. Объединение позволит адаптировавшимся к сибирским широтам китайцам отстаивать свои права и интересы на государственном уровне. Есть подозрение, что такая организация в Улан-Удэ уже создана [3].

В целях поддержания оптимального баланса трудовых ресурсов в условиях экономического кризиса правительственная комиссия Республики Бурятия по миграционной политике, рассмотрев заявки работодателей на 2010 год по привлечению иностранных работников, приняла решение об их отклонении. Квота на привлечение иностранных работников на 2009 год была утверждена в объеме 4620 разрешений на работу. В феврале 2009 года комиссия по миграционной политике откорректировала ранее утвержденную квоту с учетом ситуации на рынке труда, перечня вакансий: квота составила 3175 разрешений.

Существующая сегодня структура трудовых ресурсов и возможности образовательных учреждений республики позволяют восполнить потребность работодателей, привлекающих иностранных работников, в рабочей силе, поясняют в бурятском правительстве. Так, на 28 июля 2009 года в органах службы занятости состояло на учете 12846 безработных граждан, из них с начальным профессиональным образованием – 2603 чел., со средним профессиональным - 2553 чел., с высшим – 2512 чел, с общим средним – 3660 чел.

Для замещения вакантных рабочих мест служба занятости оказывает государственные услуги по экспресс-подбору персонала, профессиональной подготовке и переподготовке безработных граждан на краткосрочных курсах. В последние годы в республике наблюдался рост числа иностранных работников. Так, за период с 2003 по 2008 годы численность мигрантов возросла в 3,7 раза и составила 13,2 тыс. чел. С учетом установленной квоты в 2009 году и неиспользованной квоты на 2008 год в первом полугодии 2009 года на территории республики официально работали 9508 иностранных граждан и лиц без гражданства из 22 государств. Из них представители стран дальнего зарубежья – 7676 чел., СНГ - 1832 чел. Из КНР прибыло более 7 тысяч работников [2].

Из общего количества работающих иностранцев 64 % работают в строительстве и 14% в обрабатывающем производстве. Работники среднего и низкого уровня квалификации составили наибольшую группу привлекаемых работников. Как и в целом по России многие компании в Бурятии привлекают неквалифицированную иностранную рабочую силу для снижения собственных издержек производства. Заработная плата, выплачиваемая трудовым мигрантам, намного ниже размера выплат российским гражданам. Так, в 2008 году по данным Госкомстата среднемесячная номинальная зарплата в строительстве составила 12614,4 рублей, а размер выплат иностранцам по заявкам работодателей - не более 5000 рублей, аналогичная ситуация и в других отраслях. Также наблюдается тенденция к замещению российских граждан иностранцами в строительстве – с 15,2 процента в 2006 году до 46,5 процента в 2008 году.

Уровень внешних миграционных потоков в республику существенно возрос. За 2010 год на миграционный учет поставлено порядка 45 тысяч иностранных граждан, что на 21,4% больше чем в 2009 году. Среди иностранцев, поставленных на миграционный учет, большинство составили граждане Китая. Оформлено более 4 тысяч приглашений на въезд в Российскую Федерацию, 995 разрешений на временное проживание, 2900 виз и 99 видов на жительство. Принято в российское гражданство 229 человек.

Работа, проведенная по корректировке квоты в сторону уменьшения, способствовала снижению напряженности на республиканском рынке труда. Оформлено 2864 разрешений на работу иностранным гражданам, что на 25 % ниже аналогичного периода прошлого года. Организациям и предприятиям различных форм собственности было выдано 143 разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы [2].

Повысилась эффективность работы подразделений миграционной службы с правоохранительными органами республики. В 2010 году проведено более 6 тысяч профилактических мероприятий, проверено порядка 40 тысяч объектов. Во взаимодействии с органами внутренних дел - более 2 тысяч совместных мероприятий. В результате совместной работы сотрудниками только по статьям Главы 18 КоАП РФ было выявлено более 4 тысяч правонарушений, при этом сумма наложенных штрафов составила 10 млн. рублей. Судебными органами вынесено 80 решений об административном приостановлении деятельности за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранных граждан и 160 решений об административном выдворении их за пределы РФ. Возбуждено 3 уголовных дела за организацию незаконной миграции, по двум из которых вынесены обвинительные приговора, третье уголовное дело прекращено в связи с деятельным раскаянием [2].

В соответствии с Федеральным законом №86 от 01.01.2001 года с 1 июля 2010 года иностранные граждане из стран ближнего зарубежья, пребывающие на территории Российской Федерации, могут осуществлять трудовую деятельность у частного лица на основании патента. Россияне, в свою очередь, могут привлекать иностранцев на работу для нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

С момента действия указанного закона в УФМС России по Республике Бурятия с заявлениями для работы по патенту обратились более 800 иностранных граждан. Порядка 700 из них уже получили патенты на руки. При этом в бюджет республики поступило налога на доходы физических лиц на сумму более 1 млн. 300 тыс. рублей. Патент – это легальный способ трудоустройства и законного пребывания на территории Российской Федерации для трудовых мигрантов [2].

С целью изучения реализации закона о патентах сотрудниками отдела по вопросам трудовой миграции проведен мониторинг среди трудовых мигрантов. Опрос показал, что более 85% граждан, получивших патент, желают работать на стройках у частных лиц, 13% - выполнять различные работы по дому и лишь небольшая часть мигрантов, оформивших патенты, планируют работать домработницами и нянями.

Также респонденты отметили, что введение патента снимает много проблем для самих иностранных граждан. Ведь в последние два года в республике, так же как и по всей России, идет целенаправленная политика сокращения квот на иностранную рабочую силу, в том числе из стран Ближнего Зарубежья [2].

Организации продолжают ввозить трудовых мигрантов, подменяя прием на работу граждан России незаконным трудоустройством иностранцев. Ввозят их по гостевым, коммерческим, туристическим визам. Что не запрещено законодательством. Из стран с визовым режимом въезда в Бурятию в основном едут китайцы и монголы, это и понятно, сказывается близость государственной границы. УФМС не вправе отказать в выдаче коммерческого или гостевого приглашения для гражданина КНР, хотя совершенно непонятно, к кому он сюда едет и зачем, — законодательством не предусмотрено предоставление какого-либо обоснования. При этом законных оснований для отказа очень мало, поэтому УФМС обязаны принимать документы. Эта проблема возникла из-за того, что приглашающая сторона не несет ответственности за иностранного гостя, сегодня законодательно такая ответственность нигде не прописана. Китайские граждане используют эту лазейку в законе и оформляют приглашения от людей, которые и в глаза не видели приглашенного человека. УФМС Бурятии вносило предложение о введении ответственности для приглашающей стороны, но вопрос пока не решен. Так что, отказывая гражданам КНР в гостевых приглашениях, в Бурятии действуют на свой страх и риск. Тут можно сделать выводы, что нужно ужесточить законодательство в плане выдачи пригласительных виз. Пусть приглашающая сторона несёт ответственность за своего гостя. В связи с финансовым кризисом и ростом безработицы УФМС неоднократно уменьшали квоты на привлечение иностранной рабочей силы. С министерством образования республики через правительственную комиссию разрабатывать планы замещения иностранной рабочей силы российскими гражданами. Для поддержки оптимального баланса трудовых ресурсов Правительственной комиссией по миграционной политике решено уменьшить объемы иностранных работников в 2011 году в сравнении с 2010 годом практически в два раза [2].

В 2009 году за счет снижения квот удалось стабилизировать миграционные процессы в республике, приостановить рост безработицы. Впервые за последнее десятилетие в сторону улучшения изменилась демографическая ситуация. В 2009 году естественный прирост превысил миграционный отток, численность населения увеличилась на 2777 человек [1].

Таким образом, китайская миграция на территории республики Бурятия - явление неизбежное и вполне контролируемое.

Литература:

1.  www. burstat. *****

2.  www. *****

3.  www. *****/regions/buryatia

Авторские договоры КНР и РФ: сравнительно-правовой анализ

Россия, г. Владивосток

Произведения науки, литературы и искусства, как и любой другой интеллектуальный продукт, сейчас пользуются повышенным спросом. Количество сделок с ними неуклонно возрастает во всем мире. Авторы и иные правообладатели проявляют все больший интерес к коммерческому использованию результатов интеллектуальной деятельности как у себя на родине, так и в иных государствах. Но авторские законодательства разных стран различаются, поэтому авторам или их представителям нужно знать не только законодательство своей страны, но и тех, в которых они планируют использовать свои произведения. Рассмотрим эти различия на примере двух государств со схожей историей развития права интеллектуальной собственности – России и Китая.

Следует отметить, что ни в одной из рассматриваемых стран нет легального определения авторского договора. В соответствующих законах содержится только указание на возможность распоряжения исключительным правом, заключив любой из видов договоров, предусмотренных законом или не противоречащих ему. Общее понятие договора дается в Гражданском кодексе РФ и в Законе КНР «О договорах» [1]. Понятия эти практически идентичны: договор - это соглашение об установлении, изменении, прекращении гражданских прав и обязанностей. Единственное различие – в законе КНР уточняется субъектный состав гражданско-правового договора, который заключается между юридически равными субъектами, которыми являются физические лица и иные организации. Общие правила заключения авторских договоров также определяются данными нормативными актами.

Без разрешения правообладателя произведение науки, литературы или искусства не может использоваться третьими лицами, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (например, свободного использования авторских прав). Передача исключительных авторских прав в полном объеме или частично является способом предоставления разрешения на использование произведения конкретным субъектам и может осуществляться посредством заключения одного из видов авторских договоров, предусмотренных частью 4 Гражданского кодекса РФ, а также Закона КНР «Об авторском праве» (далее по тексту Закон КНР). Это договоры об отчуждении исключительного права, лицензионные договоры, а также договоры авторского заказа.

Прежде всего, обратим внимание на договор об отчуждении исключительного права на произведение. Это единственный авторский договор, который позволяет правообладателю получить авторские права на произведение полностью на весь срок его охраны. В Китае этот вид договора появился с принятия закона в его первой редакции еще в 1990 году, в России же только с момента вступления в силу части 4 Гражданского кодекса. Однако в России данный вид договора регламентирован значительно подробнее. В частности, в ГК РФ дается его понятие: автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права [2, ст. 1286]. Форма договора об отчуждении исключительного права – письменная в обоих государствах, а вот существенные условия отличаются. В России – это предмет, то есть произведение, права на которое передаются, а также цена, если договор определен сторонами как возмездный. Также в тексте или в названии договора обязательно должно присутствовать прямое указание на передачу исключительного права в полном объеме на весь срок охраны авторского права. Интересно, что ГК РФ недвусмысленно запрещает включать в такой договор положения, ограничивающие право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам, объявляя их ничтожными [3]. Это вполне сообразуется с такой функцией авторского права, как стимулирование создания новых результатов интеллектуальной деятельности.

Закон КНР не дает прямого указания на то, что условия, перечисленные в статье 25, являются существенными для договоров об отчуждении исключительного права. Они названы всего лишь основными, однако, из текста закона следует, они обязательно должны быть включены в договор. Условия это следующие:

1) наименование произведения;

2) виды отчуждаемых прав и территория;

3) цена передачи прав;

4) дата и способ передачи цены отчуждения прав;

5) ответственность за нарушение договора;

6) иные сведения, которые по мнению сторон необходимо включить в договор [3, ст. 25].

Если перевести эту норму на российскую юридическую терминологию, то можно заключить, что основными условиями данного договора по праву КНР является предмет, цена, территория и ответственность за нарушение договора. Интересно, что перечень этот неисчерпывающий, что дает возможность сторонам включать в договор и иные условия, которые также приобретут статус основных.

Лицензионные договоры. Закон КНР не содержит понятия и этой разновидности авторских договоров. Только проанализировав его целиком можно сделать вывод, что это соглашение, позволяющие передавать авторские права частично для их использования в определенном объеме. Российское определение лицензионных договоров, точнее – это соглашение, в соответствии с которым автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах [2, ст. 1286]. Форма – письменная, за исключением случаев использования произведений в периодической печати [2, ст.1235, 1286; 4, ст. 23]. Однако в России предусмотрена также возможность заключения лицензионных договоров на программы для ЭВМ и базы данных в особой письменной форме посредством включения текста договора присоединения в тело программы или базы или при расположении его на обложке материального носителя соответствующего объекта [2, ст. 1286]. В данном случае начало использования такого произведения является выражением согласия на заключение договора на тех условиях, которые определены правообладателем. В Законе КНР нет даже похожих норм относительно программ для ЭВМ. Это связано с тем, что все, что касается информационно-коммуникационной сферы, в КНР регулируется специальным законодательством.

В России виды лицензионных договоров определены конкретно:

1) Простая (неисключительная) лицензия – соглашение о предоставлении лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам);

2) Исключительная лицензия – соглашение о предоставлении лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам [2, ст. 1236]. Если не указано обратное в самом тексте договора, то лицензия предполагается неисключительной.

В КНР прямого закрепления видов не предусмотрено, опять приходится читать весь текст закона и обобщать нормы, разбросанные по разным статьям. Можно сказать, что Закон КНР также закрепляет два соответствующих вида договоров, об это свидетельствует ссылка на то, что в договоре обязательно должно урегулироваться условие о том, являются ли предоставляемые права исключительными или нет [3, ст. 24]. В том случае, если в договоре нет прямого и явного указания на исключительный характер передаваемых прав, то они считаются неисключительными. В этом случае владелец исключительных авторских прав может заключить аналогичный договор с иным лицом, а также использовать произведение самостоятельно [4, ст. 24].

Условия данных договоров также определены по-разному. Российский закон дает полную характеристику как существенных, так и обычных условий. К существенным относится: предмет, способы использования произведения, цена (если договор определен как возмездный); к обычным – срок, территория. Способы определения цены примерно названы в ГК РФ – в частности, выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме, также Правительством РФ могут быть установлены минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений. Интересно, что обычные условия сформулированы практически, так же как и в КНР: «должны быть согласованы…». Однако последствие несогласования таких обычных (по части 4 ГК РФ) условий не влияют на статус заключенности договора, а лишь приводят к наступлению последствий, указанных в законе. В частности, при несогласовании условия: о сроке - договор считается заключенным на пять лет, однако и этот срок не может превышать общий срок охраны авторских прав; о территории - лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации [2, ст. 1235]. В Китае же все условия перечислены как равнозначные:

1) виды прав, использование которых предусматривается лицензией;

2) характер предоставляемых прав: являются ли они исключительными или нет;

3) территория и сроки использования прав;

4) размер вознаграждения и способы его выплаты;

5) ответственность за нарушение договора;

6) иные условия, которые, по мнению сторон, необходимо включить в договор [3, ст. 24].

Исходя из смысла Закона КНР, а также Правил его применения в любом из лицензионных договоров, заключаемых на территории КНР, обязательно должны быть согласованы все эти условия. Данный перечень также неисчерпывающий и стороны могут его дополнять в своих интересах.

Издательский договор. В России издательский договор является разновидностью лицензионных договоров, в Китае он назван самостоятельным, однако, это единственный вид договора, наиболее полно регламентированный законодательством КНР. Начнем с термина. Издательский договор – это договор о предоставлении права использования произведения, заключенный автором или иным правообладателем с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение [2, ст. 1287]. Уже традиционно можно сказать, что данное понятие закреплено в ГК РФ, в законе же КНР его нет, хотя отдельные его аспекты содержатся в разных статьях рассматриваемого нормативного акта [см. 3, §1 части 4]. В России особым условием является обязанность издателя начать выполнение своих обязанностей по изданию произведения в срок, установленный договором [2, ст. 1287]. По общему правилу, сток должен быть согласован сторонами, однако в случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Также к этому договору применяются все правила и нормы лицензионных договоров.

В КНР особенности этого вида договоров следующие. В данном договоре регламентации подлежит как срок издания произведения, так и срок передачи произведения правообладателем в издательство. Любопытно, что издатель должен опубликовать книгу в соответствии с требованиями о качестве, однако критериев его определения закон не содержит. Издатель по умолчанию имеет исключительное право на издание произведения, а также несет обязанность по уплате вознаграждения правообладателю. Дополнительный тираж произведений, а также их переиздание должны обязательно сопровождаться уведомлением правообладателя и выплатой ему вознаграждения. При этом издатель, с которым заключен издательский договор по требованию правообладателя, обязан выпускать в свет новый тираж или переиздание после распродажи предыдущего. В случае отказа договор с ним может быть расторгнут в одностороннем порядке. Издатель также имеет право по соглашению с автором вносить в произведение изменения или сокращать его. В периодической печати возможно осуществление редактирования без согласия автора, если такие действия не затрагивают и не изменяют содержание произведений. Интересно, что для произведений, публикуемых в периодической печати, установлены правила, касающиеся определения сроков принятия рукописи к изданию. Этот срок составляет 15 дней для газеты и 30 для редакции иного периодического издания и дает право автору/правообладателю направить то же произведение в редакцию другой газеты или периодического издания. Перепечатка произведений, напечатанных в периодических изданиях возможно при условии выплаты авторского вознаграждения и если нет прямого запрета правообладателя на осуществление таких действий.

Таким образом, различия между правовым регулированием авторских договоров в России и Китае достаточно существенны. В России закон четко определяет виды договоров, условия и порядок заключения и расторжения. Причем все эти нормы содержатся в одном источнике: ГК РФ. В Китае четко урегулированы только основные аспекты: понятие, условия. Многие вопросы оставлены на усмотрение сторон договора. Для точного определения позиции законодателя зачастую приходится обращаться к источникам разного уровня: законам, подзаконным актам, в том числе правилам применения отдельных законов. Однако, несмотря на очевидные недостатки, на практике оказывается, что нарушений законодательства, связанных с авторскими договорами в Китае намного меньше.

Литература:

1.  Contract Law of the People’s Republic of China (15.03.1999) [Электронный ресурс]. – Chinalawinfo Co., Ltd. – 2011. – Режим доступа: http://www. /

2.  Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: федеральный закон от 01.01.2001 (в ред. от 01.01.2001 N 259-ФЗ) [Электронный ресурс] / СПС «Консультант плюс»

3.  Copyright Law of the People’s Republic of China (27.10.2001) [Электронный ресурс] / Chinalawinfo Co., Ltd. – 2011. – Режим доступа: http://www. /

4.  Regulation on the Implementation of the Copyright Law of the People’s Republic of China (02.08.2002) [Электронный ресурс] / Chinalawinfo Co., Ltd. – 2011. – Режим доступа: http://www. /.

СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО АРБИТРАЖА

В КНР И РОССИИ

Россия, г. Улан-Удэ

В последние годы международный арбитраж получил широкое распространение и стал рассматриваться в качестве эффективного механизма урегулирования спорных вопросов между сторонами. В связи с тем, что Китай добился больших успехов в экономическом развитии, промышленном производстве и становлении рыночных отношений, с каждым годом увеличивается количество заключаемых договоров с китайскими партнерами, значительная часть из которых составляют договоры с российскими организациями. Положения данных договоров об арбитражном разрешении споров становятся более актуальными, в связи с этим возникает потребность в глубоком изучении системы и правил осуществления международного коммерческого арбитража в КНР. Рассмотрим более подробно процедуру арбитража по законодательству РФ и КНР.

Итак, в соответствии с законом РФ от 7 июля 1993г. «О международном коммерческом арбитраже (МКАС)»: «Арбитраж означает любой арбитраж (третейский суд) независимо от того, образуется ли он специально для рассмотрения отдельного дела или осуществляется постоянно действующим арбитражным учреждением, в частности Международным коммерческим арбитражным судом или Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (соответственно создание специальных судов ad hoc допускается)» [2]. МКАС рассматривает споры:

- из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие, хотя бы одной из сторон находится за границей;

- споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации. Арбитражное разбирательство начинается с подачи искового заявления в МКАС. Арбитраж формируется в составе трех арбитров. Каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости. Данное разбирательство проходит на основе состязательности и равноправия сторон, с соблюдением конфиденциальности информации спора. Стороны спора могут вести свои дела через представителей, в том числе из иностранных организаций и граждан. Разбирательство дела должно быть завершено в срок не более 180 дней со дня образования состава арбитража. Решение МКАС является окончательным и обязательным с момента его вынесения. В последние годы количество обращений в МКАС составило: 2008г.-158 споров, 2009г.-250 споров, 2010г.-299 споров.

Арбитраж в КНР значительно отличается от арбитража в РФ, и имеет следующие признаки [1]:

- специальный арбитраж (ad hoc), как правило, не признается законодательством КНР;

- арбитраж может проводиться только официально признанными учреждениями арбитража;

- стороны спора могут быть ограничены в выборе применимых процедурных и основных норм;

- стороны спора должны будут выбрать арбитров из списков, предлагаемых учреждением арбитража.

Китайские учреждения арбитража традиционно делятся на те, что урегулируют споры, "связанные с зарубежными странами" (shewai), и те, что разрешают исключительно внутренние споры, хотя теперь каждый тип может работать с любым видом споров. Имеются два учреждения арбитража " связанных с зарубежными странами": Китайская Комиссия по Международной Экономике и Торговому Арбитражу (China International Economic and Trade Arbitration Commission - "CIETAC") и Морская Арбитражная Комиссия, которая урегулирует споры в судоходстве. Китайская палата международной торговли решает зарубежные экономические и торговые споры. Палата была создана в 1956 г. под названием Комиссия по внешнеторговому экономическому и торговому арбитражу, ею совсем недавно была составлена и утверждена новая редакция Правил арбитража Китайской комиссии по международному экономическому и торговому арбитражу (CIETAC или Комиссия), вступившая в силу 10 мая 1998 г [4].

Вначале Комиссия работала под строгим руководством Китайского правительства. Однако к настоящему времени Комиссия стала гораздо более «западной» и преобразовалась в крупную организацию, осуществляющую международный арбитраж с использованием процедур, в основном соответствующих международной практике третейских судов. В 2004 г. 123 комиссионера CIETAC из общего числа 428 представляли 26 зарубежных стран. В том числе США, Италию, Нидерланды, Сингапур, Германию, Швейцарию, Великобританию, Францию, Канаду, Испанию, Бельгию, Австралию, Швецию, Республику Корею, Россию, Таиланд, Австрию, Нигерию и Японию.

CIETAC – это один из наиболее загруженных третейских судов мира: в 2005г.- рассмотрел 979 споров; 2006г – 981споров; 2007гспоров [4]. CIETAC занимается спорами, возникающими в связи с контрактными и неконтрактными коммерческими правовыми отношениями. Эти правовые отношения охватывают широкий круг вопросов, утвержденный Верховным народным судом:

- экономические права и обязанности, возникающие в связи с контрактами;

- гражданские правонарушения или соответствующее законодательство, включая споры в связи с куплей-продажей товаров, арендой собственности и заключением контрактов на проектные работы. А также организационными действиями, передачей технологии, в связи с акционерными совместными предприятиями, кооперативными совместными предприятиями, разведкой и эксплуатацией природных ресурсов, страхованием, финансированием и трудовыми вопросами. Агентскими, консультационными услугами и транспортировкой по морю, воздуху, по железным или шоссейным дорогам, а также с производственными обязательствами, загрязнением окружающей среды, чрезвычайными происшествиями на море и правами владения, за исключением споров между зарубежными инвесторами и государственными органами.

В соответствии со статьей 2 Арбитражных правил CIETAC Комиссия рассматривает международные и связанные с зарубежными сторонами споры, если [4]:

- одна или обе стороны являются иностранцами, стороны являются лицами, не имеющими гражданства, или иностранными юридическими лицами;

- объекты гражданских правовых отношений расположены на зарубежной территории;

- юридические факты, порождающие, изменяющие или прекращающие гражданские правовые отношения, имеют место вне территории КНР. CIETAC решает споры между сторонами, опираясь на их арбитражное соглашение, которое может быть заключено сторонами до или после спора. Арбитражное соглашение должно включать: заявление о намерении прибегнуть к третейскому суду, вопросы, которые будут решаться третейским судом, а также название соответствующей арбитражной комиссии.

CIETAC рекомендует включать следующую арбитражную статью: «Любой спор, возникающий «из» или «в» связи с настоящим контрактом, будет передаваться в Китайскую комиссию по международному экономическому и торговому арбитражу, которая будет действовать в соответствии с Арбитражными правилами Комиссии, применимыми на момент обращения в арбитраж. Решение третейского суда будет окончательным и обязательным для сторон»[4].

Получив от истца необходимое подтверждение наличия арбитражного соглашения между сторонами, убедившись в соответствии заявления формальным требованиям Арбитражных правил и в совершении оплаты услуг третейского суда, CIETAC направляет истцу список третейских судей CIETAC, из которых может быть сделан выбор. Истец и ответчик каждый выбирают по одному третейскому судье и совместно выбирают третьего. В случае, если стороны не могут согласиться по кандидатуре третьего судьи, это решение оставляется на усмотрение Председателя Комиссии. В соответствии со Статьей 24 Арбитражных правил CIETAC, третий арбитр будет действовать в качестве председателя. Такой порядок применяется только, если сумма иска не превышает юаней, и в этом случае ей будет дан «убыстренный ход» по краткой процедуре.

Когда стороны оспаривают действительность арбитражного соглашения между ними, и одна из сторон обращается в CIETAC с просьбой принять решение, а другая обращается в Народный суд, то решение Народного суда превалирует.

Статья 34 Арбитражных правил CIETAC устанавливает, что слушания в третейском суде будут осуществляться устно, однако при согласии сторон и Комиссии дело может рассматриваться исключительно на основании документов.

Следует обратить внимания на трудности, возникающие при рассмотрении споров в данном арбитраже:

1. Часто происходят необъявленные изменения в политике. Зарубежный инвестор может столкнуться с ситуацией, когда утвержденные ранее условия контракта теряют законность, и китайский партнер в таком случае на законных основаниях полностью меняет свою позицию и нарушает контракт. Аналогичным образом исполнение решений в КНР является трудной задачей, и хотя Китай подписал Нью-Йоркскую конвенцию об исполнении арбитражных решений 1958 г., на практике китайские суды не всегда должным образом содействуют исполнению таких решений.

2. После 1 июля 1997 г. Великобритания передала суверенитет над Гонконгом Китаю, что привело к возникновению двух систем в одной стране. Режим третейских судов в Гонконге сформировался под сильным влиянием Правил ЮНСИТРАЛ и Общего права Англии, в то время как в Китае этот режим сформировался на основе преобладающей практики 50-х гг.

3. Многие ученые считают, что китайские суды имеют предубеждение в пользу китайской стороны;

4. Судьи считаются, как правило, неопытными, поскольку после Культурной революции они назначались не из профессионалов-юристов, а из отставных военных и государственных служащих;

5. Концепция независимого суда в КНР остается неизвестной, поскольку суды рассматриваются как органы, обеспечивающие реализацию политических целей Китая;

6. Гражданский процессуальный Закон КНР не допускает участия иностранных юристов, равно как и китайских юристов, работающих на иностранную юридическую фирму в суде. В связи с этим иностранная сторона вынуждена использовать местных юристов.

Таким образом, в мировом сообществе увеличивается тенденция развития беспристрастного, независимого международного коммерческого арбитража. Несмотря на то, что в РФ и КНР существует множество недостатков процедуры арбитражного разбирательства, страны с каждым годом развивают данную систему и приводят постепенно данный механизм к международным стандартам.

Литература:

1. Закон Китайской народной республики «Об арбитраже» от 1 сентября 1995г. [Электронный ресурс] // Сайт «Законодательство Китая». – URL: http://*****/civil_law/law_arbitration.

2. Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I (в ред. от 3 декабря 2008г) « О международном коммерческом арбитраже» [Электронный ресурс] / СПС «Консультант плюс».

3. Конвенция о признании и приведении в исполнение
иностранных арбитражных решений (принята в Нью-Йорке, 10 июня 1958 г.) [Электронный ресурс] / СПС «Консультант плюс».

4. Правила арбитража Китайской комиссии по международному экономическому и торговому арбитражу от 01.01.01 г. [Электронный ресурс] // Официальный сайт China International Economic and Trade Arbitration Commission.-URL: http://www. cietac. org.

ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО НАД НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМИ:

СРАВНЕНИЕ РОСИИ И КИТАЯ

Россия, г. Улан-Удэ

Материнство, детство, семья представляют собой взаимосвязанную систему социальных факторов, в решающей степени определяющих состояние общества и перспективу его прогрессивного развития, связь, нормальную смену и преемственность поколений, подготовленность новых членов общества к полноценной реализации прав и обязанностей в социальной и частной жизнедеятельности [7, 189].

В настоящее время на мировую арену вышел Китай – мощная сверхдержава, государство, принадлежащее очень древней цивилизации. Китай является одной из крупнейших стран мира по занимаемой территории и самой большой по численности населения. Китай является нашим соседом. Поэтому сравнение китайского и российского законодательства может послужить дальнейшему развитию сотрудничества.

Любая страна, проводящая у себя социальную политику, уделяет институтам детства, материнства и семьи особое внимание. Так, Конституция Китайской Народной Республики (далее КНР) закрепляет, что брак, семья, материнство и младенчество находятся под охраной государства (ст. 49) [3]. Статья 38 Конституция Российской Федерации (далее РФ) объявляет материнство и детство, семью, находящимися под защитой государства. Вместе с тем, в каждой стране имеются дети, по разным причинам утратившие родительское попечение, поэтому в целях восполнения их дееспособности, защиты личных и имущественных прав и интересов, законодательство разных стран в той или иной форме предусматривает институт опеки.

Опека и попечительство по российскому законодательству - это правовой институт, связанный и с семейным, и с гражданским законодательством.

По гражданскому законодательству РФ опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности, когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и законных интересов [1, 13].

В соответствии с семейным законодательством опека и попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов [2].

Институт опеки в китайском праве представлен главой 2 «Общих положений гражданского права». В статье 16 говорится: родители несовершеннолетних детей являются опекунами несовершеннолетних. Если родители несовершеннолетних умерли или не могут выполнять функции опеки, обязанности опекунов возлагаются на лиц, которые могут выполнять функции опеки:

1)  дед, бабка со стороны отца и со стороны матери;

2)  старший брат, старшая сестра;

3)  прочие состоящие в близких отношениях родственники и друзья, если они добровольно взяли на себя обязанности по опеке с согласия организации, в которой работает (служит) отец, мать несовершеннолетнего, или с согласия комитета городского, либо комитета сельского населения по месту жительства [6].

Кодифицированное семейное законодательство в Китае отсутствует, но имеется Закон «О браке», который стал первым законодательным актом, принятым после образования Китайской народной республики [4]. Это базовый закон, регулирующий брак и семейные отношения, затрагивающий права и интересы каждого гражданина. Статья 21 этого закона говорит, что родители несут обязанность по содержанию и образованию детей; дети несут обязанность по содержанию и оказанию помощи родителям. В случае невыполнения родителями обязанности по содержанию несовершеннолетние или нетрудоспособные дети имеют право потребовать от родителей выплаты расходов по содержанию и наоборот.

Что касается личности опекуна и способа его назначения, в Российской Федерации гражданский и семейные кодексы РФ содержат достаточно четкий перечень требований к опекунам, а также закрепляют их права и обязанности.

При назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются нравственные и иные личные качества, способность опекуна к выполнению данных обязанностей, отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), а также, если это возможно, желание самого ребенка. Опекуном или попечителем не может стать гражданин, лишенный родительских прав, больные хроническим алкоголизмом или наркоманией, лица, отстраненные от выполнения обязанностей опекунов (попечителей) [11, 336].

В семейном и гражданском законодательстве КНР эти требования не оговорены, но они предполагаются. По законодательству обеих стран опекун должен добросовестно выполнять обязанности по опеке, воспитанию, развитию ребенка (детей), оберегать здоровье подопечного, охранять его имущество и защищать его прочие законные права и интересы; он может распоряжаться имуществом подопечного не иначе как в его интересах. Законом предусматривается ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей опекуна (ст. 18 Общих положений гражданского права КНР, ст. ст. 31, 35-38 ГК РФ, ст. 148-1 СК РФ).

Обозначим еще одно отличие, которое относится к личности опекуна. В Российской Федерации бабушки, дедушки и все остальные родственники имеют лишь преимущественное право быть опекунами или попечителями перед другими лицами, конечно же, при их согласии, и обязательный порядок возложения на них обязанностей не предусмотрен. В то время как в законодательстве КНР, в частности в «общих положениях о гражданском праве», предусмотрено три пункта – это бабушки, дедушки с обеих сторон, друзья, братья, сестры, и аналогичными полномочиями в Китае наделены организации, в которых работает, служит (работал, служил) отец, мать несовершеннолетнего, или комитеты городского либо комитеты сельского населения по месту его жительства, то есть местные органы. Это положение схоже с нормами Кодекса России 1918 года «Об актах гражданского состояния, Брачном, Семейном и Опекунском праве», которые кроме назначения опекуна отделом социального обеспечения, в том числе и в обязательном порядке, предлагали возложение опекунских обязанностей на целые коллективы: профсоюзные, партийные организации, месткомы, ячейки и прочее. В России в случае невозможности установить опеку обязанности по опеке возлагаются на Органы Опеки и попечительства.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод. В Российской Федерации институт опеки и попечительства основан на нормах не только семейного, но и гражданского права. В то время как в Китае институт опеки преимущественно регулируется «Общими положениями о гражданском праве». Хотя в Китае и отсутствует семейное законодательство как в России, руководство КНР на современном этапе считает основной задачей обеспечение «социальной стабильности», в социальной политике актуализирует проблему социальной защищенности групп населения, особо в ней нуждающихся – это дети, женщины и пожилые люди. Таким образом, несмотря на некоторые различия в правовом регулировании норм об опеке, данный институт как в России, так и в Китае учрежден в целях защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан, обеспечивает осуществление мер социальной помощи и поддержки детей, оставшихся без попечения родителей. Дальнейшее совершенствование законодательства об опеке в наших странах способствует реализации прав подопечных России и Китая на достойную жизнь и свободное, гармоничное развитие в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Литература:

1.  Гражданский кодекс РФ. Части первая, вторая, третья, четвертая. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008. – 544 с.

2.  Семейный кодекс РФ (по состоянию на 20 сентября 2010 года). – Новосибирск: Сиб. Унив. Изд-во, 2010. – 48 с.

3.  Конституция Китайской Народной Республики: [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://*****.- Загл. с экрана.

4.  Закон КНР «О браке»: [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://*****.- Загл. с экрана.

5.  Федеральный закон «Об опеке и попечительстве» от 01.01.01 г. // СЗ РФ.- 2008.- № 17.- Ст. 1755.

6.  Общие положения гражданского права КНР: [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://*****.- Загл. с экрана.

7.  Научно-практический комментарий к Конституции РФ. - М.: Спарк, 2001. - С. 189.

8.  Ершова , попечительство, усыновление: Учебник / . - М.: Юристъ, 20с.;

9.  Крашенинников Комментарий к Семейному Кодексу РФ / . - М.: Статут, 20с.;

10.  Нечаева право: Курс лекций / . - М.: Юристъ, 19с.

11.  Нечаева право: учебник / – М.: Юристъ, 2008. – с. 297

12.  Новая редакция закона КНР О браке/ О. Почагина // Проблемы Дальнего Востока.- 2002. - № 3. – С. 22-23.

13.  Сергеев право. Учебник. Часть 1. / , . - М.: Проспект, 19с.

МЕРЫ ПОМОЩИ И ПРАВОВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЧЛЕНОВ СЕМЬИ

В СЕМЕЙНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ КИТАЙСКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ

И РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Улан-Удэ, Россия

В настоящее время не редки случаи, когда члены семьи в отношении своего супруга или ребенка преступают не только нормы морали, но нормы закона, предпочитая решать семейные проблемы путем волевых воздействий на другого супруга или ребенка. Ежегодно в России около 14 тысяч женщин погибает от рук своих партнеров, еще большее количество женщин и детей становятся жертвами жестокого обращения со стороны членов своей семьи и попадают в больницы с травмами различной степени тяжести, страдают различными физическими и психологическими расстройствами.

Одним из способов обеспечения семейного благополучия, борьбы за искоренение правонарушений, причин и условий, порождающих их, сохранения, укрепления брачно-семейного правопорядка, охраны общественных и личных интересов является правовое регулирование института семьи. В Семейном [1] и Уголовном кодексах РФ, ряде других законодательных актов Российской Федерации и в Законе КНР «О браке» [3,1] установлена правовая ответственность членов семьи за ряд деяний, совершенных в отношении своих родственников. Обеспечение брачно-семейных прав граждан есть важный знак, служащий показателем уровня развития демократии в стране. Во всех демократических странах мира в процессе развития законодательства о семье и браке вопросы осуществления и защиты брачно-семейных прав являлись ключевыми и приобретали исключительную важность.

Модель семьи в Китае характеризуется патриархальностью и основана на культе предков. Закон КНР «О браке» стал первым законодательным актом, принятым после образования Китайской Народной Республики, это базовый закон, регулирующий брак и семейные отношения, затрагивающий права и интересы каждого гражданина. Он был обнародован 1 мая 1950 года. Закон установил равенство мужчины и женщины в браке, закрепил обязанность родителей воспитывать и содержать своих детей. Таким образом, в КНР вне закона объявлялась существовавшая в Китае более двух тысячелетий система брачно-семейных отношений, базировавшаяся на авторитарной власти главы семьи и доминировании представителей старшего поколения, полном бесправии женщин [4, 2].

В 2001 г. Закон «О браке» КНР предусмотрел отдельную главу, которая посвящена мерам помощи и правовой ответственности членов семьи. Эта глава является новеллой в законодательстве Китая.

Глава 5 закона «Меры помощи и правовая ответственность» полностью посвящена проблемам домашнего насилия и жестокого обращения в семье. Естественно, в первую очередь она защищает права женщин, детей и пожилых членов семьи, которые наиболее часто подвергаются насилию различного типа. Лицо, подвергающееся насилию или жестокому обращению, оставленное на произвол судьбы без помощи и средств к существованию, имеет право обращаться в различные инстанции: комитеты городских и сельских жителей, органы общественной безопасности, народные суды и прокуратуру за помощью[4, 2].

Вышеперечисленные организации должны в меру своих возможностей и компетенции принять адекватные меры для прекращения насилия и выполнения обязательств по содержанию членов семьи.

Наиболее интересным для рассмотрения является вопрос привлечения общественных органов для решения семейных проблем, который имеет место в КНР. Комитеты городского и сельского населения вправе провести медиацию конфликта, а органы общественной безопасности должны прекратить домашнее насилие и вправе назначить виновной стороне административное наказание. Таким образом, можно сделать вывод, что привлечение общественных органов Китая к разрешению семейных конфликтов является отражением их государственной политики и направлено на защиту института семьи и брака.

В России потерпевшая сторона может обратиться только в государственные органы и учреждения, что подтверждается статьей 8 Семейного кодекса Российской Федерации [1, 3], которая гласит, что защита семейных прав осуществляется судом по правилам гражданского судопроизводства, а в случаях предусмотренных семейным кодексом, государственными органами, в том числе органами опеки и попечительства.

Из вышесказанного мы приходим к выводу, что нормы Закона КНР «О браке», касающиеся правовой ответственности членов семьи и в отличие от Семейного Кодекса Российской Федерации носят не только карательный характер, но и направлены на мирное урегулирование проблемной ситуации.

В статье 45 названного закона КНР перечислены случаи наступления уголовной ответственности за двоебрачие, домашнее насилие, жестокое обращение и злонамеренное оставление, если эти деяния образуют состав преступления. Согласно Уголовному кодексу КНР лица, уличенные в двоеженстве, подлежат тюремному заключению на срок до двух лет [2].

Таким образом, законодательством КНР предусмотрена как административная, так и уголовная ответственность за нарушения брачно-семейных прав членами семьи.

В законодательстве Российской Федерации такие положения не предусматриваются. В России привлечь лицо к уголовной ответственности можно только в тех случаях, когда действия обидчика соответствуют определению разных форм насилия (физического, сексуального или психологического) и после того, как эти действия уже были совершены. Действия обидчика могут быть квалифицированны по разным статьям УК РФ побои, истязания, умышленное причинение вреда здоровью, угроза убийством, оскорбление.

Также Закон КНР «О браке» предусматривает помимо правовой ответственности стороны, применившей насилие или уклоняющейся от обязательств, выплату компенсации за причиненный ущерб потерпевшей стороне в случае расторжения брака. Данные положения направлены в определенной мере на то, чтобы предупредить действия любителей применять силу в решении семейных проблем.

В КНР невиновная сторона вправе потребовать компенсации ущерба только в определенных законом случаях: двоебрачия, сожительства одного из супругов с другим лицом, домашнего насилия, жестокого обращения и злонамеренного оставления семьи. Данную правовую норму считаем «прорывом», способствующим защите прав и интересов замужней женщины.

Согласно части 4 статьи 30 Семейного Кодекса РФ добросовестный супруг при признании брака недействительным вправе требовать возмещения, причиненного ему материального и морального вреда по правилам, предусмотренным гражданским законодательством. Обстоятельством признания брака недействительным является двоебрачие одного из супругов.

Таким образом, Закон КНР «О браке» предусматривает более широкий круг обстоятельств, при которых невиновная сторона вправе требовать компенсации, в отличие от семейного законодательства России, согласно которому добросовестный супруг может потребовать возмещения имущественного вреда и компенсации морального за причиненные ему физические и нравственные страдания только при признании брака недействительным. Компенсации в остальных случаях российские граждане потребовать не могут, что, по нашему мнению, является упущением российского законодательства.

Итак, глава 5 Закона КНР «О браке» «Меры помощи и правовая ответственность» направлена на обеспечение социальной стабильности китайского общества, укрепление семейных ценностей, на защиту прав и интересов членов семьи в случае расторжения брака, насилия в семье, от которого чаще всего страдают женщины, дети и старики.

Анализ действующего семейного законодательства России и Закона Китайской Народной Республики «О браке» позволил сделать следующие выводы:

¾  нормы правовой ответственности членов семьи, содержащиеся в законодательстве обеих стран, направлены на оказание помощи и поддержки пострадавшей стороне в семейном конфликте;

¾  данные нормы являются составной частью государственной семейной политики обеих стран;

¾  защита прав невиновной стороны по закону КНР «О браке» реализуется не только в семейном законодательстве, но и в иных отраслях законодательства (гражданском, административном, уголовном);

¾  в регулировании семейного конфликта в Китае участвуют, в отличие от России, не только государственные органы, но и общественные органы, которые имеют соответствующие полномочия.

Литература:

1.  Семейный Кодекс Российской Федерации: [Принят Гос. Думой 29 декабря 1995года] // Собрание законодательства РФ. – 1996. - № 1.- Ст.16.

2.  Уголовный кодекс КНР: [Принят на 5-й сессии Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 14 марта 1997 г. [Электронный ресурс] // Режим доступа: http: //*****.- Загл. с экрана.

3.  Закон КНР «О браке»: [ Закон принят на 3-й сессии Всекитайского собрания народных представителей 5-го созыва 10 сентября 1980 г.; в Закон внесены изменения в соответствии с Решением «О внесении изменений в Закон КНР «О браке» на 21-м заседании Постоянного комитета ВСНП 9-го созыва 28 апреля 2001 г.] [Электронный ресурс] // Режим доступа: http: //*****.- Загл. с экрана.

4.  Почагина в Китае / // Проблемы Дальнего Востока. -2002. - №3.- С.22-33.

ГОСУДАРСТВЕННАЯ СЛУЖБА КИТАЯ И РОССИИ:

СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ

Лян Миньянь

Китай, г. Чанчунь

В Китайской Народной Республике после 80-х годов начался активный процесс реформирования, в том числе проходила реформа государственной службы. Так, 25 октября 1987 года в Пекине, на 13 съезде партии, было заявлено, что в Китае началось строительство института государственной службы. В подтверждении сказанного, в 1993 году китайскими законодателями принят «Временный акт о государственной службе», который действовал более 10 лет и зарекомендовал себя с положительной стороны. После обобщения в этой области правоприменительной практики по предложению специалистов с 2000 года началась работа по разработке проекта закона о государственной службе. И наконец 27 апреля 2005 года на 15 Совещании Постоянного комитета 10 Всекитайского собрания народных представителей приняли и впоследствии опубликовали Закон «О государственной службе КНР», который вступил в законную силу с 01 января 2006 года [5]. В настоящее время исследователи считают, что в Китае состоялся современный институт государственной службы.

В России, после распада Советского Союза, при Президенте РФ было образовано Управление Президента по вопросам государственной службы и кадров. 22 декабря 1993 года Президент РФ издал важный нормативный акт, касающийся осуществления института государственной службы в России, – Указ «Об утверждении Положения о федеральной государственной службе» [4]. В целях развития института государственной службы, 31 июля 1995 года принят Федеральный Закон «Об основах государственной службы Российской Федерации» [1], продолжая политику реформирования государственной службы в России, законодатели приняли 27 мая 2003 года Федеральный закон «О системе государственной службы Российской Федерации» [2], а 27 июля 2004 году принят Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации» [3]. Таким образом, можно констатировать, что в России, с принятием указанных нормативных актов, был создан институт государственной службы. Сравнивая законы о государственной службе обеих стран, можно отметить много общего, однако имеются и различия. На наш взгляд, институт государственной службы обеих стран может быть усовершенствован по многим направлениям.

Отметим общие черты законов о государственной службе КНР и России:

Во-первых, законами обеих стран регулируется достаточно большой диапазон вопросов о государственной службе. Так, в соответствии со ст. 2 первой главы Закона «О государственной службе КНР» понятие «гражданский служащий», охватывает работников, исполняющих обязанности на государственной службе в государственных административных учреждениях, бремя расходов на заработную плату и пособия несет государственный бюджет [5]. В Китае система государственной службы включает 5 разновидностей:

1. Все работники, которые работают в государственных органах, включая правительственные учреждения, ВСНП и ВК НПКСК, за исключением технического персонала;

2. Судьи, прокуроры также включаются в гражданскую службу. Однако их деятельность регулируется специальными законами;

3. Работники в сфере обслуживающего персонала, которые решением демократических органов, таких как Коммунистическая партия, отнесены к категории государственных служащих;

4. Сотрудники общественных организаций и некоммерческих организаций;

5. Сотрудники государственных учреждений, в полномочия которых входит функция управления. Таких государственных служащих в Китае на данное время 6 миллионов 789 тысяч человек [6].

В соответствии с Законом «О системе государственной службы» система государственной службы Китая включает в себя следующие ее виды: государственная гражданская служба, военная служба, правоохранительная служба.

Во-вторых, законы обеих стран установили общие принципы государственной гражданской службы, условия поступления, а также права и обязанности служащих. Кроме того, законодательно установлены ограничения и запреты, связанные с гражданской службой. Также закреплены гарантии и статус государственной службы, так, установлены институты заработной платы, отдыха и страхования. Согласно данным статистики, в Китае и в России зарплата у государственных служащих выше, чем у простых работников, однако значительно. Так, например самые высокие в мире заработные платы государственных служащих выплачиваются в Индии. Там заработная плата чиновника в 10 раз превышает заработную плату простых работников. Однако данная статистика не учитывает серые доходы.

В-третьих, законодательно в обеих странах закреплена служебная дисциплина на гражданской службе. Поощрения и награждения за успешное исполнение обязанностей гражданского служащего и дисциплинарные взыскания в отношении не справившихся с работой. Для успешного функционирования института государственной службы была установлена служебная проверка и профессиональная подготовка и переподготовка, установлен государственный надзор и контроль за соблюдением служащими законодательства стран, введена ответственность за нарушение законов.

Несмотря на сходство исследуемых законов обеих стран, имеются и различия:

Во-первых, по законам Китая, набор гражданских служащих осуществляется посредством общественной экспертизы, строгого контроля, добросовестной конкуренции и заслуги кандидатов. В Китае, для набора гражданских служащих, с 1989 года ввели процедуру экзамена. Стоит отметить, что до законодательного закрепления указанной процедуры экзамен уже проводился в течение многих лет. Поэтому при принятии закона о государственной службе китайскими законодателями такого рода практика лишь была законодательно регламентирована. Теперь экзамен при принятии гражданских служащих в Китае стал одним из серьезных испытаний.

В России согласно законодательству поступление на гражданскую службу и замещение должности гражданской службы осуществляется также по конкурсу. Для проведения конкурса на замещение вакантной должности гражданской службы правовым актом соответствующего государственного органа образуется конкурсная комиссия. Однако в реальности, до проведения экзамена, через знакомых пытаются разрешить вопрос о приеме на вакантные должности государственной службы.

Во-вторых, должности гражданской службы в Китае получают посредством выбора, назначения и приглашения на работу по контракту, так, на должности руководителей назначают на определенный срок. Как правило, не более 2 сроков подряд, что в общей сложности составляет не более 10 лет. В России для поступления на гражданскую службу необходимо заключить служебный контракт.

В-третьих, с целью добросовестной, справедливой и объективной деятельности государственных служащих, в Китае установили институт отвода, который подразумевает следующее:

1. Отвод при наличии родственных связей, а именно: супруги(а), близкие родственники, прямые родственники на протяжении трех поколений и родственники, приобретенные в результате брака.

2. Отвод по месту рождения. Так, в местных управлениях первый начальник обычно не должен назначать и выбирать того человека, который родился на территории управления.

3. Отвод при исполнении должностных обязанностей. Это подразумевает случаи, когда при исполнении обязанностей у государственного служащего возникла ситуация, при которой личная заинтересованность гражданского служащего влияет или может повлиять на объективное исполнение им должностных обязанностей и при которой возникает или может возникнуть противоречие между личной заинтересованностью гражданского служащего и законными интересами граждан, организаций, общества.

В России же законодательно закреплена всего одна причина, связанная с ограничениями по гражданской службе, а именно ограничение, связанное с родством. Факт родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители и дети супругов) с гражданским служащим имеет место, если замещение должности гражданской службы связано с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью одного из них другому. Для разрешения указанных ситуаций закрепили специальную статью, касающуюся урегулирования конфликта интересов на гражданской службе. В указанной статье законодательно установлено понятие «конфликта интересов», мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов и порядок образования комиссий по соблюдению требований к служебному поведению гражданских служащих и урегулированию конфликтов интересов.

В-четвертых, в России активно ведется борьба с коррупцией среди государственных служащих, так, Федеральным законом от 01.01.01 года внесены изменения в Закон о государственной гражданской службе Российской Федерации, касающиеся обязанности служащего представлять сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера. На наш взгляд, это очень нужное и своевременное изменение, направленное на пресечение коррупции среди государственных служащих. В Китае также на протяжении длительного времени активно поднималась и дискутировалась тема о возложении обязанности на государственных служащих о предоставлении сведений о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, однако, к сожалению, выполнение указанной обязанности так и не включили в Закон о государственной службе от 2006 года.

В-пятых, в Китае имеются контролирующие государственных служащих органы, такие как: Комиссия по проверке дисциплины, судебные органы, подразделения Правительства по установлению контроля власти и органов финансового контроля, Бюро по предупреждению коррупции. Тогда как в России имеется лишь Национальный антикоррупционный совет РФ (НАС), Национальный антикоррупционный комитет (НАК) и комиссия по законодательному обеспечению противодействия коррупции.

В заключении мне хотелось бы внести предложения о совершенствовании законов о государственной службе.

На наш взгляд, необходимо создать новую административную концепцию. Правительство не только должно управлять государством, но и обязано служить народу. Поэтому надо повысить эффективность законодательства. Необходимо отделить принципы государственной службы от принципов других ветвей власти. Государственная служба должна включать в себя только исполнительную власть и не должна включать в себя судебные органы, военную службу и партийные органы. Таким образом, с одной стороны, можно уменьшить количество государственных служащих, что позволит экономить бюджет, с другой стороны, можно создать эффективный институт государственной службы. Одновременно увеличивая заработные платы государственных служащих, необходимо увеличить эффективность их деятельности.

Для того чтобы сохранить прозрачность государственной службы, необходимо создать более действенный институт отвода государственному служащему, для чего необходимо разработать виды отвода, его процесс и ответственность, за нарушение правил отвода. Надо развивать институт представления сведений о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера. А именно, конкретизировать срок предоставления сведений, регламентировать его процесс, определить ответственный орган и установить ответственность за непредставление сведений.

Также считаем, что необходимо обратиться к опыту Гонконга, где создана независимая комиссия по борьбе с коррупцией. На основании этого создать единый антикоррупционный орган. Этот орган должен быть независим от исполнительной власти, от партийных органов и законодательной власти. Указанный орган должен содействовать судебной власти. При этом как судебные органы, так и вновь созданный антикоррупционный орган должны контролировать друг друга.

Одним из вариантов совершенствования законов о государственной службе может быть всесторонний надзор над государственной службой, а именно внутренний надзор, надзор партии, надзор законодательной власти, надзор средств массовой информации и надзор специального созданного антикоррупционного органа.

Как Китай, так и Россия стоят на пути построения правового государства, при котором работа органов исполнительной власти должна строиться на принципах эффективности, открытости и объективности. Это одна из гарантий правового государства. Для выполнения указанной цели обе страны должны тщательно изучать и перенимать опыт друг у друга.

Литература:

1.  Федеральный закон от 01.01.2001 N 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Режим доступа: http:// www. ***** - Загл. с экрана (Дата обращения: 30.03.2011).

2.  Федеральный закон от 01.01.2001 N 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Режим доступа: http:// www. ***** - Загл. с экрана (Дата обращения: 30.03.2011).

3.  Федеральный закон от 01.01.2001 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Режим доступа: http:// www. ***** - Загл. с экрана (Дата обращения: 30.03.2011).

4.  Указ Президента РФ от 01.01.2001 N 2267 «Об утверждении Положения о федеральной государственной службе» [Электронный ресурс] // Режим доступа: http:// www. ***** - Загл. с экрана (Дата обращения: 30.03.2011).

5.  Закон о государственной службе КНР от 2006 года [Электронный ресурс]// Режим доступа: http://*****.- Загл. с экрана.

6.  Количество государственных служащих в Китае [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://news. /politics/2011-01/20/c_.htm.- Загл. с экрана.

ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ПОЛИТИКИ

И БОРЬБЫ С ПРЕСТУПНОСТЬЮ В ЯПОНИИ

Россия, Республика Бурятия

Развитие и активный процесс международного сотрудничества России со странами Азиатско-Тихоокеанского региона (особенно с Китаем, Японией, Кореей и др.) привлекает внимание и вызывает большой интерес политологов, экономистов, юристов и других специалистов. И это закономерно: XXI век – это век стран АТР. В силу различных причин (и языковых в том числе) российских научных разработок по проблемам правоведения в странах АТР до настоящего времени явно недостаточно. Между тем, информация о законотворчестве и правоприменении, об особенностях преступности и эффективности мер борьбы с ней, об уголовной политике и уголовном законодательстве в странах АТР представляет серьезный научный и практический интерес, в том числе в плане сравнительного правоведения.

По сообщениям информагентств, уровень преступности в Японии в 2008 г. снизился почти в два раза, по сравнению с предыдущим годом. Как сообщает Национальное полицейское агентство, число уголовных дел, расследуемых японской полицией, в 2008 году упало на 4,7% по сравнению с предыдущим годом. Более того снижение уровня преступности наблюдается вот уже шестой год подряд [6].

Каким же образом Японии удается получать впечатляющие результаты в борьбе с преступностью? В качестве наиболее эффективных методов воздействия на преступность можно отметить: воспитание, обеспечение удовлетворенности населения, социальный контроль, изоляция лиц, представляющих общественную опасность, самозащита. Как видим, в этой системе присутствуют два начала: общесоциальное, реализуемое государством и обществом в целом, и специально ориентированное на борьбу с преступностью, находящееся в компетенции государственных и общественных, но уже специализированных формирований.

Борьба с преступностью в Японии основана на ряде принципов, среди которых могут быть названы: приоритет гуманистического начала; обеспечение прав подозреваемого, обвиняемого, оказавшегося в сфере специфических интересов правоохранительных органов; упор на профилактику преступности: оставление граждан в качестве подозреваемых, подсудимых или осужденных лишь тогда, когда это совершенно необходимо; развитый и эффективный контроль за лицами, подвергшихся воздействию пенитенциарной системы; выдвижение на передний план задачи сохранения молодежи и подростков в рамках законопослушного поведения; максимальная опора уголовной политики на поддержку ее обществом [1, 85].

Японская система воздействия на преступность наиболее интересна тем, что в ней почти идеально удалось совместить относительную мягкость с высокой эффективностью. Так, в Японии даже лишение свободы (не говоря о смертной казни) применяют только тогда, когда тяжесть преступления и личность преступника делают этот вид наказания неизбежным.

Отмеченные отличительные черты воздействия на преступность в Японии сочетаются с главными факторами эффективности контроля над преступным поведением - интенсивной воспитательной работой и высокими результатами оперативно-розыскной и следственной деятельности.

Правоохранительные органы, законодательная власть, политические партии, широкая общественность Японии стремятся совершенствовать уголовную политику, повышать ее эффективность, обеспечивать ее большую восприимчивость к динамике преступности. Они делают это, в одних случаях, успевая уловить тенденцию достаточно заблаговременно, в других, - оперативно реагируя на изменения криминогенной обстановки на раннем этапе этих изменений, в третьих,- по разным причинам запаздывая.

Главным направлением уголовной политики в Японии является предупреждение преступности - как первичной, так и повторной, т. е. создание условий для того, чтобы человек не встал на преступный путь, а вступивший и сошедший с него (добровольно или по принуждению властей), не оказался на нем еще раз. Очевидно, что уголовная политика становится сложнее в результате придания ей такого воспитательного характера. Работа, основанная на психологическом контакте и на индивидуализации обращения, осуществляемая квалифицированными кадрами требует затрат времени, людских и материальных ресурсов. Но выбор курса на профилактику, а не на карательное возмездие постфактум - единственно верное решение, если целью государственной политики действительно является благо народа.

Меры предупреждения первичной преступности могут быть разделены на обращенные к обществу в целом или к его отдельным группам, но не индивидуализированные, и на адресованные конкретным лицам, в отношении которых можно обоснованно предполагать, что они могут совершить преступление в силу личностной характеристики, условий жизни, окружающей обстановки. В рамках профилактики общего назначения, ведется широкая пропаганда законопослушания, проводимая силами полиции, школы, общественных организаций, чему способствует издание самой разнообразной юридической литературы большими тиражами.

Принимаются меры для устранения условий, способствующих совершению преступлений: под особый контроль берутся не освещенные в ночное время места, пункты скопления молодежи, усиливаются охрана финансовых учреждений, а также полицейский контроль над предприятиями, отнесенными к объектам такого контроля, как к местам потенциального возникновения преступности (в связи с наличием взрывчатых или отравляющих веществ, возможностью ущерба нравственности из-за характера деятельности - фотосъемок обнаженной натуры и т. п., обслуживанием посетителей в позднее время, наличием условий для сбыта краденого и т. п.).

Последовательно осуществляется курс на объединение сил правоохранительных органов и общественности в борьбе с преступностью, для чего используются: участие граждан непосредственно в работе органов на узаконенной основе (в комиссиях общественной безопасности, контролирующих деятельность полиции, комиссиях по рассмотрению жалоб на отказы прокуратуры в возбуждении уголовных дел и др.), сеть общественных организаций; взаимодействие полиции и общественных пунктов текущего информирования полиции по конкретным фактам, заслуживающим ее внимания; проведение публичных кампаний борьбы с преступностью; постоянное общение сотрудников полиции из полицейских пунктов с населением подведомственного участка вплоть до выпуска сотрудниками для населения «мини-стенгазет»; организация спортивных мероприятий для детей и т. д.

Для привлечения населения к деятельности по предупреждению преступности Главное полицейское управление, министерство юстиции, другие государственные и муниципальные органы ведут широкую и активную пропагандистскую работу. В частности, по всей стране ежегодно проводятся месячные кампании, направленные на повышение правовой грамотности населения и усиление общественной поддержки государственной политики в области борьбы с преступностью. Ежегодно выпуская в свет «Белую книгу о преступности» и «Белую книгу о полиции», с подробным освещением соответствующей проблематики, государство поддерживает с обществом откровенный диалог об успехах, недостатках и трудностях национальной политики на этом сложном направлении [2, 125].

Многие из вышеперечисленных приемов профилактики применяются в индивидуальной работе по предупреждению первичной преступности, когда сотрудники из полицейского пункта берут под особый контроль тех, от кого имеются основания предполагать отказ от правопослушного образа жизни, выявляются и подвергаются индивидуальному воспитательному воздействию трудные подростки в школе и проводятся другие подобные мероприятия.

Профилактику повторной преступности можно разделить на проводимую на стадиях предварительного расследования совершенных преступлений, судебного процесса, отбытия наказания и после освобождения. При этом общая линия состоит в том, чтобы совершивший преступление не ощутил себя изгоем, не почувствовал «притягательность» преступной жизни, не подпал под «пропагандистское» влияние криминального мира, не вздумал считать себя сформировавшейся «преступной личностью», а, напротив, находился под максимальным воспитательным воздействием в духе законопослушания.

На всех названных стадиях господствует стремление государства как можно скорее вывести совершившего преступление (если это позволяют тяжесть совершенного преступления, характеристика личности преступника и условия его пребывания на свободе) из «конвейера», во время же пребывания в нем отделить «оступившихся» от «закоренелых» и поддержать в первых здоровое начало, а по возвращении в общество не допустить ощущения ни совершившим преступление, ни его окружением наложенного на него «клейма» [5, 308]. Для этого, по возможности, не заключают подозреваемого, обвиняемого под стражу во время предварительного следствия, разрешают уголовные дела на досудебной стадии, в суде приговаривают к наказаниям, не связанным с лишением свободы, или к лишению свободы на непродолжительные сроки, освобождают условно-досрочно из мест отбытия наказания, скрупулезно выдерживают принцип отделения юстиции для несовершеннолетних от юстиции для взрослых, тщательно дифференцируют заключенных и обеспечивают максимальную индивидуализацию обращения с ними, организуют контроль государственных служб, семьи, предприятия и иного окружения над условно осужденными и условно-досрочно освобожденными.

На стадии предварительного (досудебного) расследования реализуется стремление вывести из системы уголовной юстиции максимальное число лиц, в отношении которых есть уверенность, что для удержания их от повторного преступления, полезнее оставить их в обществе, нежели поместить в тюрьму. Если на этой стадии полиция обладает полномочиями самостоятельно (т. е. без передачи дела в прокуратуру) разрешать сравнительно узкий круг дел о малозначительных преступлениях, то куда большие права в этом отношении предоставлены прокуратуре. Только прокуратура может передавать дела в суд. В то же время прокуратура наделена полномочиями разрешать, без передачи в суд, достаточно серьезные дела даже при наличии собранных материалов, позволяющих с уверенностью предполагать виновность подозреваемого и рассчитывать на обвинительный приговор при судебном рассмотрении уголовного дела [5, 318]. К решению применить эту формулу, прокурор приходит после тщательного изучения личности преступника, обстоятельств и характера преступления, поведения преступника после его совершения, степени урегулированности отношений между преступником и потерпевшим и других моментов. Прокурор предлагает преступнику компенсировать или возместить потерпевшему ущерб, а также принести извинения. Одновременно преступнику делается предостережение, и нередко требуется письменное обещание вести послушный образ жизни, найти работу. Иногда окончательное решение вопроса о возбуждении уголовного расследования откладывается на длительный срок (на несколько месяцев и даже год). В этот период преступнику службой защитного надзора и реабилитационной помощи может оказываться содействие, в том числе и в подыскании работы [4, 24].

Вместе с тем лица, подавшие заявление о расследовании преступлений и не согласные с решением прокуратуры о невозбуждении уголовного преследования, могут обратиться в одну из 200 комиссий по контролю за прокуратурами. Комиссии компетентны, контролировать только указанную часть деятельности прокуратур. Прокурор учитывает мнение комиссии, однако оно не имеет обязательного характера.

«На стадии предварительного расследования следственные органы - полиция и прокуратуры - стремятся избегать взятия подозреваемых под стражу; при необходимости применения этой меры - максимально сокращать сроки содержания под стражей; обеспечивать изолирование находящихся под стражей подследственных от осужденных»[4, 5].

Следует отметить особенности уголовного процесса Японии, направленные на борьбу с преступностью. Так, практика вынесения приговоров японскими судами характерна применением к подавляющему большинству подсудимых, признанных виновными, наказаний, не связанных с лишением свободы, или осуждением их к лишению свободы на непродолжительные сроки.

Так, например, в 2006 году всеми районными судами Японии в результате рассмотрения уголовных дел по первой инстанции были вынесены приговоры в отношениичеловек. Из этого числа 8 человек были приговорены к смертной казни, 45 - к пожизненному заключению,к заключению на различные сроки, 393 - к уголовному штрафу или уголовному аресту, 45 - оправданы. Из приговоренных к лишению свободы на различные сроки были условно осуждены, т. е. 60,8% [6].

Из осужденных в том же году всеми районными и первичными судами по первой инстанции к лишению свободы 51,5% получили до 2 лет, 17,3% — от 2 до 3 лет и столько же от 6 месяцев до 1 года. На сроки свыше 10 лет (включая пожизненное заключение) были осуждены 176 человек, в том числе 104 человека за убийство, 60 - за грабеж [6].

Рассмотрев лишь некоторые особенности государственной политики в области профилактики и борьбы с преступностью в Японии, необходимо отметить их эффективность. Система правоохранительных органов России изначально развивалась и строилась по западному образцу, в результате проводимых реформ имеются как положительные, так и отрицательные стороны.

Уровень преступности в России остается высоким. Необходимо отметить сходство уголовной политики России в области профилактики и борьбы с преступностью с политикой Японии в данном направлении. Так, например, Федеральным законом N 26-ФЗ от 01.01.2001 года о «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» снижен нижний предел санкций по 68 статьям Уголовного кодекса РФ. Указанные изменения в УК РФ, на наш взгляд, благоприятно воздействуют на профилактику преступности. В дальнейшем же при осуществлении уголовной политики необходимо принимать во внимание положительный опыт Японии в области профилактики и борьбы с преступностью.

Литература:

1.  К проблеме преподавания сравнительного права стран АТР / // Социально-экономические и политические процессы в странах АТР. Материалы и тезисы докл. к междунар. научно-практ. конф. Кн.1. Владивосток, 23-26 апреля 1997.- С.85-86.

2.  Иванов изучение преступности и уголовного законодательства в области экономических преступлений (США, Япония, Китай, РК) / // Известия Владивостокского Института международных отношений.- 1997.- №4.- С.120-130.

3.  , Корчагин и наказание в странах АТР. Учебное пособие / , - Владивосток, 1999.

4.  Иванов и наказание в странах Азиатско-Тихоокеанского региона. Учебное пособие. - Владивосток, 1999.

5.  Уголовное право Японии. - М., 2000. - С. 304-326.

6.  Уровень преступности в безопасной Японии продолжает снижаться [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://news. *****/archives/3325.- Загл. с экрана (Дата обращения: 03.04.2011.).

законодательство России и Китая в области охраны окружающей среды: сравнительно-правовой анализ

Россия, г. Астрахань

Окружающая человека природная среда никогда не имела установленных рубежей, кроме границ биосферы, не познанных и не освоенных человечеством. Перемещение воздуха, вод, животных, использование и деградация Мирового океана, разведка и добыча минеральных ресурсов и их применение наряду с ветровой, солнечной, ядерной энергией, опустынивание и заболачивание всегда носили наднациональный характер и привлекали внимание всемирного сообщества, требуя принятия экономических, правовых, организационных решений [1]. Однако если в начале ХХ века сначала возникло требование рационального, неистощительного использования природных ресурсов, то, начиная примерно с 1960-х гг., в центре внимания всего прогрессивного человечества постоянно находятся проблемы, связанные с неблагоприятным качеством окружающей среды в целом и ненадлежащим состоянием отдельных ее объектов и компонентов.

В настоящее время в мире нет страны, которую бы не затрагивали экологические проблемы, Россия и Китай не исключение. Для Китая (третьей по территории и первой по численности населения стране мира) это нарушение экологического баланса, хроническое перенаселение и сопутствующая ему деградация природных комплексов, земельных ресурсов, острая нехватка воды в северных провинциях, загрязнение рек, морей, подземных вод, продолжающаяся вырубка лесов, опустынивание земель, рост болезней, вызванных неблагоприятной окружающей средой, повсеместное распространение «кислотных дождей», неудовлетворительная климатическая ситуация (повышение среднегодовых температур, нехватка атмосферных осадков, землетрясения, стихийные бедствия) и др. Многие из названных проблем носят в Китае не только экологический, но и комплексный социально-экономический характер. В настоящее время от загрязнения окружающей среды КНР ежегодно терпит убытки, размеры которых достигают 13% от ее валового внутреннего продукта [7].

Ориентация экономики КНР на экспорт считается главной причиной экологических проблем страны. В 2005 г. Всемирный банк опубликовал исследование, которое утверждает: ежегодно от вредной окружающей среды в Китае преждевременно умирает более 760 тыс. человек. На долю городов с отравленным химикатами воздухом приходится 350-400 тыс. смертей в год. От грязной воды, по данным Всемирного банка, погибает не менее 60 тыс. китайских граждан в год. В 2006 г. американский журнал Forbes составил десятку самых грязных городов мира и все они оказались китайскими. В 2007 г. нидерландское агентство по оценке окружающей среды (Netherlands Environmental Assessment Agency) отдало Китаю первое место по объему выбросов парниковых газов (6,2 млн. т) [3].

Не менее сложной является экологическая обстановка в России, где современное состояние окружающей среды характеризуется крупномасштабным загрязнением атмосферного воздуха, почв, поверхностных и подземных вод.

Результаты наблюдений за загрязнением атмосферы показывают, что общая масса выбрасываемых в атмосферу загрязняющих веществ стационарными промышленными источниками на территории России ежегодно увеличивается. В 2009 г. наибольший уровень загрязнения атмосферного воздуха был зафиксирован в 34 городах России с общим числом жителей 9,7 млн. человек. В 40 субъектах РФ более 54% городского населения находится под воздействием высокого и очень высокого загрязнения воздуха (в Москве и Санкт-Петербурге – 100% населения).

Анализ качества вод бассейнов крупных рек показывает, что водные объекты на территории страны испытывают антропогенную нагрузку. Качество воды не улучшается, так как практически не вводятся новые мощности очистных сооружений, не производится реконструкция существующих, имеющих большой износ и устаревшие технологии очистки [4].

Результаты социологического исследования, проведенного ВЦИОМ и Минприроды РФ в декабре 2010 года, свидетельствуют о том, что больше половины жителей России считают, что живут в экологически неблагополучных и даже близких к катастрофическим условиям. Согласно результатам опроса, в котором участвовали 1,6 тыс. респондентов, живущих в 42 российских регионах, 56% опрошенных считают, что экологическая обстановка в местах их проживания неблагополучная, при этом 11% из них оценили ситуацию как «очень плохую и близкую к катастрофической». Позитивно оценили состояние окружающей среды 41% респондентов [11].

Объективное существование экологических проблем в Китае и России, как и в других государствах, а также потребности решения многих из них совместными усилиями, являются предпосылками необходимости развития норм национального экологического права с учетом положительного зарубежного опыта в этой сфере.

Современное экологическое законодательство Китая представляет собой целостную, научно-обоснованную, рациональную систему законов и иных нормативных правовых актов, является важнейшей базой охраны окружающей среды и устойчивого развития страны, а также динамично развивающейся отраслью.

В систему источников экологического права Китая включаются соответствующие нормы Конституции КНР, основной (базовый) экологический закон (Закон КНР «Об охране окружающей среды» 1989 г.), отдельные экологические законы (подразделяются на законы по предотвращению загрязнения и об охране природы), включая местные законы об охране окружающей среды, другие нормативные правовые акты в сфере охраны окружающей среды, а также государственные и местные экологические стандарты (выделяются стандарты качества окружающей среды и стандарты выбросов загрязняющих веществ).

В 2003 году в Китае были приняты два новых документа. Это Закон «О стимулировании чистого производства» и Закон «Об оценке воздействия на окружающую среду», которые в корне изменили традиционные подходы к охране окружающей среды, перенеся контроль с конечной стадии проекта и с ликвидации негативных последствий на весь процесс реализации проекта. Закон о стимулировании чистого производства предписывает введение контроля над всеми звеньями производственного процесса – от проектирования, производства, выбора источников энергии и сырьевых материалов, технологического обслуживания и ухода за оборудованием до использования собранных отходов.

Второй закон предписывает ведомствам, осуществляющим экологический контроль, при разработке планов использования земли и планов использования в целях строительства и освоения регионов, бассейнов рек и морских акваторий оценивать воздействие на окружающую среду и вписывать этот показатель в планы или давать пояснения.  

В контексте вышеназванных законов компетентными ведомствами стали разрабатываться различные меры решения вопросов загрязнения окружающей среды. Одной из таковых мер, к примеру, стала система ответственности производителя за утилизацию своей продукции, предусматривающую частичную или полную ответственность производителя за влияние на окружающую среду выброшенной потребителями продукции его производства. Авторами нововведения преследовалась цель, что предприятия станут применять материалы и проекты, способствующие включению использованной продукции в замкнутый цикл, выпускать продукцию, не разрушающую окружающую среду, и сокращать вплоть до нуля использование вредных веществ [9].

Стратегические цели и задачи по охране окружающей среды нашли свое отражение в Белой книге (2006), в которой приводятся систематические данные о мерах, принимаемых в этой сфере центральным правительством Китая за последнее десятилетие.

В соответствии с Государственным перспективным планом защиты окружающей среды на 11-й пятилетку ( гг.) планировалось, что к концу 2010 года в Китае затраты энергоресурсов на производство единицы ВВП будут снижены на 20% по сравнению с концом 2005 года, общий объем главных видов загрязняющих отходов сократится на 10%, лесистость увеличится с нынешних 18,2 до 20% [5].

К настоящему времени Всекитайское Собрание народных представителей (ВСНП) и Госсовет КНР приняли 9 законов об охране окружающей среды, 15 законов об охране природных ресурсов и 50 административных актов об охране окружающей среды. Ведомства Госсовета разработали более 100 общегосударственных положений по охране среды, местные Собрания народных представителей (СНП) и администрации разработали свыше 1000 местных природоохранных законоположений. Законодательная система в этой области продолжает совершенствоваться. Помимо того, Китай разработал систему общегосударственных и местных стандартов в сфере охраны окружающей среды. Ныне Государственное главное управление по охране окружающей среды уже изменено на Министерство по охране окружающей среды.

В Китае введена система, предусматривающая ответственность местных правительств разных инстанций за состояние среды и единый контроль со стороны компетентных ведомств за охраной среды на основе действующего законодательства. Государство учредило практику проведения Всекитайских совещаний по охране окружающей среды, а также порядок направления в регионы ревизоров с тем, чтобы усилить межведомственные и межрегиональные координацию и сотрудничество [8].

Обладая обширными и уникальными природными богатствами, Китай является активным участником международного сотрудничества и играет конструктивную роль в глобальных мероприятиях по охране окружающей среды. Китай присоединился более чем к 50 международным экологическим конвенциям, строго выполняя обязательства по этим документам. В число этих конвенций входят: Рамочная конвенция ООН об изменении климата 1992 г., Конвенция о биологическом разнообразии 1992 г., Киотский протокол 1997 г. и др. КНР выдвинула более 100 предложений относительно защиты озонового слоя, успешно выполнила нормы поэтапного сокращения выброса веществ, разрушающих озоновый слой, в соответствии с Монреальским протоколом 1987 г.

Китай первым в мире создал механизм международного взаимодействия в сфере охраны среды – Китайский комитет международного сотрудничества по охране среды и развитию. Это высокопоставленный правительственный консультативный орган, в него входят свыше 40 видных ученых и специалистов с мировым именем. За это время комитет внес в правительство большое количество конструктивных предложений, в результате чего мировое сообщество рассматривает этот орган как образец международного сотрудничества в области охраны среды.

В России также создано и существует разветвленное законодательство о рациональном использовании природных ресурсов и охране окружающей среды. Имеющая высшую юридическую силу и прямое действие Конституция Российской Федерации создает основы всех отраслей российского законодательства, в том числе об охране окружающей среды и экологической безопасности.

В отличие от Конституции КНР [6], в соответствии со ст. ст. 9 и 10 которой собственность на природные ресурсы принадлежит государству и может быть общенародной или коллективной, Конституция РФ в ст. 9 закрепляет, что земля и другие природные ресурсы используются и охраняются в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории, и могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности.

В статье 42 Конституции РФ закрепляется право каждого человека на благоприятную окружающую среду. Среди основных обязанностей граждан, предусмотренных в Конституции РФ, – долг каждого сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам. Все природоресурсные кодексы и иные законы: о земле (Земельный кодекс РФ 2001 г.), недрах (Закон РФ «О недрах» 1992 г.), вод (Водный кодекс РФ 2006 г.), лесах (Лесной кодекс РФ 2006 г.), животном мире (Федеральный закон «О животном мире» 1995 г.), атмосферном воздухе (Федеральный закон «Об охране атмосферного воздуха» 1999 г.) включают подробные нормы о конкретных обязанностях граждан, прежде всего экологических, применительно к конкретным природным ресурсам.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15